【文章內容簡介】 第三人。并購方只能在目標公司對外承擔了債務后，按照合同的約定對出讓方進行追償。 主題二：如何防范股權轉讓風險股權協(xié)議轉讓是現階段企業(yè)并購的主要形式。股權的轉讓意味著利益和風險的實際轉移。受讓方簽署股權轉讓合同的目的是為了實際獲得股權，成為目標公司的股東，享有相應的股東權益。出讓方簽署股權轉讓合同的目的是為了獲得轉讓利益，并擺脫相應的風險和責任。股權協(xié)議轉讓的過程是并購各方相互博弈的過程，涉及股權是否完整有效、股權轉讓合同是否有效、股權轉讓是否最終完成并有效等諸多法律問題，相伴而生的就是股權轉讓的法律風險和陷阱。一個審慎的并購行為對此不可不查。 典型案例 海天公司是日月公司和星辰公司共同出資設立的有限責任公司，其中日月公司擁有80％的股權，星辰公司擁有20％的股權，日月公司對海天公司擁有絕對控股權并實際操作和控制海天公司的經營運作。江山公司決定對海天公司進行收購，并與海天公司簽訂了股權轉讓合同，約定江山公司從海天公司的股東日月公司手中受讓50％的股權，由江山公司向海天公司支付股權轉讓金500萬元。 合同簽訂后，江山公司依照約定向海天公司支付了款項。但在辦理股權過戶手續(xù)時，遇到了如下麻煩：（1）星辰公司以股東身份提出不同意股權轉讓，并進而提出優(yōu)先購買的主張；（2）日月公司在江山公司和海天公司簽訂股權轉讓合同后，又經將這部分股權轉讓給了另外一家稱為林河的公司并辦理了過戶手續(xù)；（3）海天公司收到股權轉讓金后立即投入經營，賬戶款項所存無幾。江山公司的并購轉讓慘遭夭折。 如此一來，江山公司白白支付了500萬元卻得不到應得的股權，而日月公司卻“一女二嫁”，以同一股權另外獲得了一份股權轉讓金。于是江山公司向海天公司主張權利，要求海天公司依照合同的約定轉讓股權并辦理過戶。海天公司辯稱，自己不是股東，無權處置股權，雙方簽訂的股權轉讓合同無效。于是，海天公司轉而向日月公司主張權利，認為自己先于林河公司簽訂合同，已經取得了股權，是真正的股東，要求日月公司解除與林河公司的股權轉讓合同，收回股權并轉讓給江山公司。日月公司辯稱，江山公司是與海天公司簽訂的股權轉讓合同，日月公司與江山公司之間不存在任何關系，因此日月公司沒有義務收回股權。況且，股權已經過戶到林河公司名下，股權轉讓已經生效并且轉讓完畢，不可能再轉讓給江山公司。這時，星辰公司又向法院提起訴訟，認為海天公司和日月公司所操作的兩個股權轉讓，都沒有經過全體股東過半數同意，違反了公司法的規(guī)定，請求法院確認其轉讓無效。 案例點評 本案作為股權轉讓案例頗為典型和復雜。造成這一案例如此“纏綿”的原因在于，各個當事方在操作過程中都共同或者分別陷入了法律陷阱： 海天公司無權與江山公司簽訂股權轉讓合同 有權轉讓股權的只能是擁有股權的股東，在本案中只能是日月公司和星辰公司有權轉讓股權，而海天公司本身是不能成為股權轉讓的主體的，它無權簽訂股權轉讓合同。這與資產轉讓不同，如果海天公司轉讓資產，則出讓主體就不是海天公司的股東，而是海天公司本身。因此，本案江山公司應當與日月公司簽訂股權轉讓合同，而不是海天公司。這種情況的發(fā)生，往往是由于并購各方將控股股東與目標公司混為一談造成的。 海天公司無權與江山公司簽訂股權轉讓合同，并不導致海天公司與江山公司簽訂的合同無效。在沒有合同無效的原因的前提下，海天公司只是應當向江山公司承擔不能履行合同的違約責任。 江山公司未能及時辦理股權過戶手續(xù)，坐失良機 由于日月公司是海天公司的實際控制人，操縱股權轉讓的全過程，它時而以海天公司面目出現，時而以日月公司面目出現，造成受讓股權一方很大的混亂，但其行為最終是代表日月公司的。因此，如果江山公司與海天公司簽訂的合同得到了日月公司明示或者默示的認可，同時也得到星辰公司的認可后，江山公司就應當盡快辦理變更手續(xù)，將股權過戶到自己名下。這樣，就可以避免“一女二嫁” “財貨兩空”。 日月公司向林河公司轉讓股權未經全體股東過半數同意，這一轉讓行為無效 公司法規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意。本案日月公司向林河公司轉讓股權沒有征得星辰公司的同意，未經全體股東過半數同意，違反了法律規(guī)定，因此，這種轉讓是無效的。星辰公司提出的主張應當得到支持。 本案這種情況盡管通過司法程序可以進行調整和補救，但江山公司畢竟最終沒有控制海天公司，收購目的顯然沒有達到，而且喪失了很多商機。究其原因主要在于江山公司既沒有把握辦理股權轉讓登記手續(xù)這一關鍵環(huán)節(jié)，也沒有在款項支付上設定擔保，更沒有約定出讓方的違約或欺詐責任。如果江山公司先將股權轉讓金交付給銀行，由該銀行作擔保，在股權過戶手續(xù)辦理完畢時，再由銀行支付該筆款項，那么本案就不會如此復雜。而如果江山公司與出讓方約定了股權瑕疵的擔保責任，比如足以限制出讓方不良行為的巨額賠償責任，出讓方就不會導演“一女二嫁”的鬧劇，江山公司也不會遭受如此的損失。 風險提示 主體錯誤：錯誤地與目標公司簽訂股權轉讓合同，而不是與目標公司地股東簽訂，造成合同不能履行。 股權瑕疵：股權瑕疵風險源生于股東未出資、股東未出資到位、股權設定擔保、股權被采取司法限制措施、已轉讓的股權再次轉讓等多種情況。以上種種情形都將影響股權的質量和價值。 程序錯誤：有限責任公司股權轉讓未經全體股東過半數同意，或者轉讓過程中侵犯了其他股東的優(yōu)先購買權。 付款錯誤：錯誤地將股權轉讓金支付給目標公司，而不是出讓股權地股東。 過戶失誤：錯誤地認為股權轉讓合同一經簽署就萬事大吉了，受讓方自然就成為目標公司的股東，從而遲遲不辦理股權過戶手續(xù)，給出讓方將股權“一女二嫁”創(chuàng)造機會，浪費人力物力，喪失商機。 防范提示 明確交易對象和主體，避免主體不明或者主體錯誤造成糾紛，把錢付給手中真正有貨的人――――即股權的實際擁有者，股東。股東是公司的終極所有者。目標公司的股權轉讓和目標公司的整體轉讓都是轉讓持股權，轉讓主體只能是目標公司的持股者，目標公司本身不能成為并購行為中的轉讓主體。而資產轉讓則不同，目標公司資產轉讓的出讓主體不是目標公司的股東，而是該目標公司本身。實踐中常常發(fā)生目標公司的股權轉讓由目標公司與并購方簽訂合同，而不是目標公司的股東與并購方簽訂合同，這往往是將股東特別是控股股東與目標公司混為一談造成的。但由于目標公司并不是股東，目標公司無權簽署股權轉讓合同。因此，在股權轉讓中，必須明確交易主體，避免主體不明或者主體錯誤造成糾紛。 在股權轉讓合同中盡可能詳盡約定各種可能出現的股權瑕疵的救濟措施：（1）如果出讓股權的股東未出資的，在并購方按原始出資金額有償受讓的情況下，應當由并購方將股權轉讓金直接付與目標公司，這實際上是將出讓方應付未付的出資最終支付，并最終完成股東出資義務。但實踐中，并購方卻常常將該股權轉讓金交付出讓方。這種情形下，并購方仍應承擔出資責任。當然，出讓方因此獲得的股權轉讓金屬于不當得利或因重大誤解所得，并購方有權要求其返還。為避免風險，轉讓合同中還可以約定在并購方承擔出資責任的同時，由出讓方承擔補充責任。（2）如果出讓股權的股東未出資到位，并購方成為股東后當然應承擔出資責任。這種情形往往是在目標公司已形成虧損時被出讓方用于逃脫責任和投資風險。因此，有必要在合同中明確約定出讓方未出資到位的法律責任。（3）如果股權被設定擔保或者股權被采取司法限制措施，這都會影響股權的質量甚至導致轉讓失敗、并購流產。為防范這一風險，除了通過審慎的審查評鑒判斷是否進行并購外，特別需要在股權轉讓合同中排除這些風險，并設定嚴格的法律責任以約束出讓方。（4）如果受讓的股權是已經被轉讓的股權，或者已經受讓的股權被再次轉讓給他人，并購方必然受到極大的不良影響。因此，除了進行盡職調查外，受讓方應當充分把握辦理股權轉讓登記手續(xù)這一關鍵環(huán)節(jié)，盡快辦理過戶手續(xù)。而通過股權轉讓合同在轉讓金的款項支付