【文章內(nèi)容簡介】 和振興規(guī)劃》，這是我國物流業(yè)的第一個專項規(guī)劃，將物流業(yè)明確為中國十大振興產(chǎn)業(yè)之一。2011 年4 月，交通運輸部印發(fā)的《交通運輸“十二五”發(fā)展規(guī)劃》中明確提出“要建設200 個功能完善的綜合性物流園區(qū)或公路貨運樞紐”。2011 年6 月，國務院常務會議研究部署促進物流業(yè)健康發(fā)展工作，提出了八條促進物流行業(yè)健康發(fā)展的措施，其中明確“各級政府要加大對物流基礎設施的投資扶持，積極引導銀行業(yè)金融機構加大對物流企業(yè)的信貸支持，拓寬融資渠道”。此外，一些省市也相繼出臺了支持物流金融發(fā)展的政策，天津市濱海新區(qū)和天津東疆保稅港區(qū)也正在研究或已經(jīng)出臺了一些政策，積極支持和開展物流金融以及航運融資等業(yè)務。綜合目前情況分析，物流金融的法律風險主要集中在合同條款約定、質物的所有權以及防范道德犯罪等問題上。因為物流金融業(yè)務涉及到多方主體，質物的所有權在各主體間流轉，很可能產(chǎn)生所有權的糾紛，而這些質物所有權的糾紛主要是由于國內(nèi)還沒有完備的公示登記制度，同時在合同條款的約定上不夠統(tǒng)一完善，而業(yè)務操作上沒有統(tǒng)一的行業(yè)標準又反過來誘使了法律風險的增長，也給道德犯罪留下了空間。從法律規(guī)制上看，目前我國對物流金融能夠被援引的法律法規(guī)主要包括《物權法》、《擔保法》、《合同法》、《商業(yè)銀行法》以及《貸款通則》的一些條款，從實務對法律的需求度上看是亟待完善的部分，這也是導致物流金融實務中出現(xiàn)法律風險幾率比較高的重要因素。筆者所在的天津港集團正在積極鼓勵所屬企業(yè)參與物流金融行業(yè)，并為此專門設立了金融事業(yè)部來從集團層面加以管控，出臺了相應管理辦法。從實務和法律相結合的層面，筆者以下將通過對正在運營的幾種典型物流金融模式的剖析來討論其法律風險以及如何規(guī)制。第二章 存貨質押融資的法律風險與規(guī)制廣義上的存貨質押融資包含了傳統(tǒng)的存貨質押、倉單質押形式為主的權利質押、保兌倉、統(tǒng)一授信的融資等等，為了逐一分析不同類型的質押特點和法律風險，本章只狹義地就傳統(tǒng)的存貨質押融資進行分析。通過較為詳細地分析存貨質押融資這個基礎性的物流金融模式及其法律特性，其他隨附衍生的各種類型將更加容易辨析。第一節(jié) 存貨質押融資的基本流程 存貨質押融資的一般概念及特點我國的《擔保法》和《物權法》在質押物方面并沒有采取列舉式或概述式的描述，只是《物權法》第二百零九條規(guī)定了“法律、行政法規(guī)禁止轉讓的動產(chǎn)不得出質”。按照《物權法》第 一百八十條規(guī)定的“ 債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設用地使用權；（三）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；（四）生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押?！蓖瑫r，根據(jù)《企業(yè)會計準則第 1號——存貨》的規(guī)定，“存貨是指企業(yè)在日?；顒又谐钟幸詡涑鍪鄣膸齑嫔唐坊蛏唐?、處在生產(chǎn)過程中的在產(chǎn)品、在生產(chǎn)過程或提供勞務過程中耗用的材料和物料等綜合。具體來講，存貨包括各類原材料、在產(chǎn)品、半成品、庫存商品、商品以及周轉材料(含包裝物、低值易耗品)等。”綜合上述幾個規(guī)范性法律文件來看，《物權法》第 一百八十條第四款所述的“原材料、半成品、 成品”等流動性資產(chǎn)，在企業(yè)財務核算中被列支在“存貨”科目中，將上述動產(chǎn)用于質押融資的一般被稱為“存貨質押融資”。按照中華人民共和國國家標準《物流術語》（GB/T 183454－2006），“存貨質押融資是指需要融資的企業(yè)，將其擁有的存貨做質物，向提供資金的銀行出質，同時將質物轉交給具有合法保管存貨資格的物流企業(yè)進行保管，以獲得貸方貸款的業(yè)務活動，是物流企業(yè)參與下的動產(chǎn)質押業(yè)務?！贝尕涃|押有以下幾個特點：一是存貨質押的質物必須是法律規(guī)定可以轉讓的動產(chǎn)（在實務中表現(xiàn)為原材料、半成品、成品居多），不動產(chǎn)和法律禁止轉讓的動產(chǎn)不得出質；二是出質人可以是債務人本人，也可以是第三人（在實務中一般是債務人本人或直接關聯(lián)人較多）；三是質物必須轉移給質權人占有（或者轉移/保存至質權人指定的第三人監(jiān)管），質押合同才生效（在國外有不轉移質物的質押形式，國內(nèi)法律禁止，但實務中經(jīng)各方協(xié)商后也開始有這樣的業(yè)務存在）；四是質權人就質物有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，法律有禁止流質的規(guī)定，一般銀行都是通過變賣、拍賣質物等形式得到貨幣受償?，F(xiàn)階段在我國，由于對物流業(yè)界定和準入條件都不是很明確，物流業(yè)的從業(yè)主體參差不齊，規(guī)模和業(yè)務操控能力千差萬別，很多物流企業(yè)規(guī)模較小而且網(wǎng)絡建設缺失，因此不可能開展更多形式更大規(guī)模的質押形式，存貨質押融資當然地成為基礎形態(tài)也是主要業(yè)務形式。一般存貨質押融資主要受到物流企業(yè)本身規(guī)模是業(yè)務水平等條件的限制，以委托監(jiān)管模式為主，在針對規(guī)模較大或者網(wǎng)絡建設較好的大型物流集團時，銀行才會采取統(tǒng)一授信模式。目前存貨質押融資則以這兩種形式為主。 委托監(jiān)管模式的流程在委托監(jiān)管模式中，借款企業(yè) (主要是貨主，一般也是出質人)首先要與銀行簽訂貸款協(xié)議等，借款企業(yè)、銀行以及銀行指定的物流企業(yè)一般會共同簽訂倉儲監(jiān)管協(xié)議，有的物流企業(yè)還與銀行專門簽訂委托監(jiān)管協(xié)議。隨后借款企業(yè)按照約定將貨物存放到指定的倉庫（在美國，貨主可以將貨物存放在金融機構認可的貨主自己倉庫里），物流企業(yè)驗貨確認開立專用存貨倉單（銀行可以委托物流企業(yè)出具質物品種、數(shù)量、價值等報告）；借款企業(yè)將存貨倉單交付銀行并提出存貨質押貸款申請。銀行審核后，與貨主簽訂貸款合同和存貨質押合同，按照存貨價值的一定比例發(fā)放貸款資金至貨主在本銀行開立的監(jiān)管賬戶。最終程序若是貸款到期后貸款人還款則解除質押合同和監(jiān)管合同，若在貸款期內(nèi)貸款人銷售質押物時，可約定貨款全額劃入銀行指定監(jiān)管賬戶，銀行按約定根據(jù)到賬金額開具針對質物的分提單給借款企業(yè)，物流企業(yè)按約定要求核實后給予相應的貨物出庫；貸款到期歸還后，余款可由借款企業(yè)自行支配。若貸款不能按約定償還，則銀行可以通過變賣、拍賣存貨以優(yōu)先受償。一般情況下，委托監(jiān)管只要求物流企業(yè)行使一些和倉儲相關的簡單監(jiān)管職能；當然，在銀行授權委托比較復雜的情況下，物流企業(yè)可以按照委托行使一些特殊的監(jiān)管職能，比如貨物的檢驗、評估等等。委托監(jiān)管的存貨質押模式按照對質物的保存分為三種類型：一是靜態(tài)質押模式，是指在質押期間，質物始終處于封存固定狀態(tài)，可以是單一倉單項下，也可以是多倉單項下，直到質物所擔保的貸款清償為止；二是動態(tài)質押，是指在質押期間，質物可按借貸雙方約定的方式進行置換、流動，物流企業(yè)按照質權人的指示負責監(jiān)管貨物進出庫和總量（有人認為動態(tài)質押的性質應當是浮動抵押，但從法律規(guī)定上看，它更加符合質押的法律特征，而且它是在總的質押合同項下對一定范圍的質物進行調(diào)整而已）；三是保證金與質物互換的質押，是指在質押期間，借款企業(yè)通過向銀行支付保證金以贖出部分質物，當保證金數(shù)額等同于所擔保的債權數(shù)額時，銀行解除與出質人的質押合同，同時指示物流企業(yè)解除質押監(jiān)管，質押融資的債權債務關系和擔保關系消滅。在我國，由于物流企業(yè)一般受規(guī)模和能力限制，采取靜態(tài)質押的形態(tài)較多，動態(tài)質押較少，很少出現(xiàn)第三種類型的業(yè)務。還有按照本地庫和異地庫、單一庫和多庫區(qū)分的，在法律角度上分析的意義不大，但是從實務風險上看，本地庫比異地庫、單一庫比多庫區(qū)的風險小，易于防范風險和管理內(nèi)控。 統(tǒng)一授信模式的流程統(tǒng)一授信模式一般只適用于規(guī)模較大的物流企業(yè)集團或以大型集團為母公司的物流企業(yè)，銀企之間簽署長期的戰(zhàn)略合作框架協(xié)議并以此為一句簽署存貨質押的統(tǒng)一授信協(xié)議，同時這種形式也能從一定程度上降低物流企業(yè)參與道德犯罪的沖動。統(tǒng)一授信就是銀行根據(jù)長期合作的物流企業(yè)的規(guī)模、管理水平、運營情況、資信程度，把貸款額度直接授信給物流企業(yè)，物流企業(yè)再根據(jù)借款企業(yè)的運營資信情況和質押物條件等給予客戶貸款，并且利用客戶存放在監(jiān)管倉庫的貨物作為貸款的擔保。物流企業(yè)直接利用這些信貸額度向借款企業(yè)提供存貨質押貸款業(yè)務，銀行基本上不參與質押貸款項目的具體運作。該模式一方面有利于借款企業(yè)便捷地獲得融資，減少一些繁瑣的手續(xù)和環(huán)節(jié)；另一方面銀行通過轉移風險給物流企業(yè)從而有利于銀行優(yōu)化其質押貸款的業(yè)務流程和工作環(huán)節(jié)，降低自身承擔的貸款風險。統(tǒng)一授信模式下，銀行一般會要求第三方物流企業(yè)有一定的資質和足夠的資信，目前國內(nèi)符合條件的物流企業(yè)數(shù)量并不多，而且在授信額度上銀行對物流企業(yè)也有一定的限制。統(tǒng)一授信模式在實務操作中一般又有兩種類型。一種是銀行給物流企業(yè)一定的授信額度，但物流企業(yè)并不自行提供貸款服務，而是在額度范圍內(nèi)為銀行提供更加全面深入輔助的監(jiān)管服務，比如借款企業(yè)主資信調(diào)查評估、風險評估、質押物評估等，基本上屬于深度委托監(jiān)管的范疇，只是物流企業(yè)與銀行之間的委托協(xié)議內(nèi)容更加寬泛，物流企業(yè)承擔的義務更多。第二種是銀行與物流企業(yè)先行簽訂統(tǒng)一授信合同，并根據(jù)合同收取固定或浮動收益，在授信額度內(nèi)，物流企業(yè)可以根據(jù)自身情況以及借款企業(yè)的需求自行發(fā)放貸款。第二種模式受授信業(yè)務經(jīng)營特許的法律規(guī)定限制，實際上我國尚沒有開展，一般的物流企業(yè)會利用這樣的授信額度參與到貿(mào)易當中去，成為自營模式的一個類型，后面將補充分析。第二節(jié) 存貨質押融資的主要風險 存貨質押融資的業(yè)務風險存貨質押融資的業(yè)務風險主要包括以下三個方面：首先是宏觀經(jīng)濟變化和行業(yè)發(fā)展的風險，這是一般情況下都會存在的風險源，因此不多贅述。其次是業(yè)務流程控制風險，主要是指存貨質押融資業(yè)務流程中標準化與信息化方面的不足造成的風險，信息不對稱會嚴重影響對風險的管控，還有就是操作人員的業(yè)務水平也會影響流程監(jiān)控質量。這種流程控制風險很容易被人為地演化為法律風險，進而被利用和放大，最終為金融詐騙埋下伏筆。最后就是存貨質押變現(xiàn)風險，主要包括存貨價格風險、質物形態(tài)風險以及銷售變現(xiàn)風險三種。由于存貨質押融資更注重存貨的自償性，所以存貨的價格風險將是存貨質押融資的主要風險來源。當然在存儲期間由于質物本身特性造成的價值損益也是值得關注的業(yè)務風險之一，正因如此也是目前國內(nèi)市場上多選擇鋼材、礦石、原油等大宗散貨為質物的主要原因。 存貨質押融資的信用風險存貨質押融資信用風險主要包括借款企業(yè)的信用風險和物流企業(yè)的信用風險兩類。存貨質押融資中借款企業(yè)的信用風險主要是指借款企業(yè)的規(guī)模和發(fā)展階段、財務狀況、管理問題等。實務中，由于現(xiàn)代企業(yè)的規(guī)?；图瘓F化，借款企業(yè)的信用風險往往還需要將其放置在它所從屬的集團公司背景下統(tǒng)一考量其信用風險。有的單個企業(yè)從規(guī)模到資信，被其所屬集團或者有控制權的關聯(lián)企業(yè)（關聯(lián)人）通過資產(chǎn)剝離與業(yè)務重組，打造成業(yè)績上升、資產(chǎn)狀況優(yōu)良的企業(yè)，目的之一就是在資本市場上獲得更多的支持。這樣的企業(yè)在其所屬的集團或者實際控制人資金鏈緊張的時候，往往成為最后的融資救命稻草，一旦母公司的資金鏈最后斷裂，即便是這樣的優(yōu)質資信企業(yè)也會隨之崩潰，這樣的案例已屢見不鮮。物流企業(yè)的信用風險主要是指監(jiān)管風險，包括欺詐、不作為、其他監(jiān)管失誤等。規(guī)模以上的物流企業(yè)，特別是具有國有大型集團背景的物流企業(yè)一般不會主動故意參與借款企業(yè)的融資詐騙（雇員犯罪除外），往往是由于過失或者不作為，在質押委托監(jiān)管和倉儲合同并存的情況下，輕信借款企業(yè)或者疏忽大意造成金融詐騙的協(xié)同者。值得注意的是，實務中物流企業(yè)的雇員利用職務便利幫助借款企業(yè)達到惡意重復質押的案例也真實存在，甚至有的還利用信息不對稱的優(yōu)勢脅迫所在的物流企業(yè)不斷滑向認同借款企業(yè)不平等條件的情形。但是在統(tǒng)一授信的模式下，由于加大了對物流企業(yè)的信用風險轉移，因此銀行承擔的信用風險相對降低，而物流企業(yè)的信用風險提高，這種風險的轉移，盡管不能完全避免但也是減少物流企業(yè)參與或協(xié)助欺詐的一種有效模式。 存貨質押融資的法律風險存貨質押融資的法律風險一般包括以下四個方面：一是貨物所有權及質權爭議。由于物流金融業(yè)務涉及多方主體，用于質押的貨物所有權在各主體間進行流動，極易產(chǎn)生所有權爭議。另外，由于質押貨物屬法律禁止或限制流通的貨物、出質人將貨物重復擔保等因素導致的質權落空糾紛也很多。二是缺乏統(tǒng)一的公示登記方法。根據(jù)我國《物權法》的規(guī)定，擔保物權公示的方式有登記和交付兩種，不動產(chǎn)擔保物權公示方式為登記，動產(chǎn)質權公示方式為交付占有。在物流金融業(yè)務實踐中，質權人一般不直接占有質物，主要是委托第三方物流企業(yè)占有質物。而且因為質物主要是存貨等動產(chǎn)，無需辦理登記。雖然出質人和質權人通過協(xié)議約定完成了法律意義上的交付，質權依法設立，但因為善意第三人可能無法知悉質權的存在，就有可能會出現(xiàn)同一物上產(chǎn)生多種權利競合的情況，最終導致質權人權益受損或權利不能兌現(xiàn)。特別是當出現(xiàn)存貨質押只是存貨的一部分而不是全部，但是在物流企業(yè)倉儲監(jiān)管中并沒有標識和區(qū)分質物與非質物的界限，造成質物存在被善意第三人取得的可能性增大，也容易造成物流企業(yè)出入庫的混亂從而形成故意或過失錯放質物的風險。三是監(jiān)管責任不明晰。物流企業(yè)對動產(chǎn)質物的監(jiān)管是物流金融業(yè)務的主要內(nèi)容之一，但是國內(nèi)的相關法律對“監(jiān)管”的概念沒有明確的界定，因此物流企業(yè)和質權人之間的監(jiān)管責任認定，應當適用《合同法》中關于保管合同還是倉儲合同或是委托合同的規(guī)定一直不明確。由于物流金融業(yè)務具體形式不盡一致，結合具體業(yè)務，通過合同明確監(jiān)管責任是物流金融業(yè)務操作中的主要法律問題之一。四是合同條款不規(guī)范。物流金融業(yè)務合同涉及多方主體和諸多環(huán)節(jié)，是集委托、保管、倉儲、質押、借款等各類合同于一身的綜合性合同，其內(nèi)容覆蓋較為廣泛，各方法律關系十分復雜。由于物流金融業(yè)務形式多樣且業(yè)務發(fā)展不夠成熟，物流金融業(yè)務合同規(guī)范范本尚不能按照法律規(guī)定的要素予以確定，造成合同本身形成的法律糾紛的可能性大大增加。第三節(jié) 完善存貨質押融資法律規(guī)制的思考 存貨質押融資的法律關系組成由于我國的法律不允許混業(yè)經(jīng)營（《貸款通則》第六十一條規(guī)定：“各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟組織、農(nóng)村合作基金會和其他基金會，不得經(jīng)營存貸款等金融業(yè)務；企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務?！币虼藚⑴c存貨質押的主體主要包括銀行、借款企業(yè)、物流企業(yè)、質押物所有人即擔保人（若有）。因此參與存貨質押當事人的法律關系主要包括：（1）銀行與就借款企業(yè)之間的借貸關系；（2）銀行與借款企業(yè)（或其擔保人）之間的質押關系；（3）銀行與物流企業(yè)之間的倉儲關系（有特別約定內(nèi)容的可為委托關系）；（4）借款企業(yè)與物流企業(yè)之間的倉儲、運輸、租賃等關系。