【文章內容簡介】 資于必要的項目。對于股份有限公司來說，增資擴股指企業(yè)向少數(shù)特定投資者發(fā)行股票，由新股東投資入股或由原股東增加投資以擴大其原有的股權份額，相應地增加企業(yè)的資本金。采用增資擴股模式，公司向新進入的投資者增發(fā)新股，從而使企業(yè)獲得新的資金注入。因為增加了營運資金，企業(yè)可能因此增加有利的業(yè)務收益，或用于償還以前的債務，減輕企業(yè)的債務包袱，避免債務利息消耗企業(yè)的業(yè)務收益的循環(huán)困境。這種方式比較有利于公司的進一步快速的發(fā)展。但是，增資擴股模式也存在著一定的弊端：如果增資擴股沒有價值鏈互補效應，就無法達到資本運作的效果。而對于現(xiàn)有股東來說，其原有的權益份額因此會被攤薄。因此，實踐中要注意防止不理智的操作，主要包括：不計成本，對入股者承諾過高分紅水平或搞存款化的股金。超過企業(yè)的承受能力而對入股者承諾過高分紅水平，或者搞存款化股金，這樣就會增加公司成本，擴大企業(yè)的虧損，降低公司的盈利能力。僅僅注重組織資格股，不注重組織投資股，忽視股金的結構對稱性和穩(wěn)定性。這種只注重組織資格股，而忽略組織投資股的做法會導致，資格股數(shù)年后就有可能陸續(xù)退出，導致企業(yè)的資本金嚴重不足，抗風險能力大大減弱。注重募集新股金，忽視對老股本的清理和處置。如只注重募集新股本，忽視對老股本的清理和處置，就會對今后股本的管理和分紅帶來負面影響。注重給職工下擴股任務，不注重面向社會公眾集資擴股。如只強調給職工下任務擴股，職工就會像組織存款一樣組織自己的親朋好友入股，那么就會吸收大量的關聯(lián)股本，形成內部人控制，與改制建立現(xiàn)代企業(yè)制度以尋求上市的愿望相違。一般來說，如果企業(yè)的業(yè)務規(guī)模和風險程度不變，增資擴股可以改善企業(yè)的現(xiàn)金流的狀況。但是，片面地強調注冊資本越大越好，業(yè)務規(guī)模越大越好，而忽視了資產質量、業(yè)務規(guī)模控制及內部風險管理，導致風險膨脹，那么，現(xiàn)金流的狀況反而可能會再度惡化。在增資擴股之后，目標企業(yè)的風險就轉變?yōu)槭召彿降娘L險。目標企業(yè)的核心目標應當是股東利益最大化，企業(yè)過快擴張的資本將給企業(yè)帶來沉重的盈利壓力。而且，沉重的盈利壓力有時會誘發(fā)管理層的道德風險，逼迫他們鋌而走險，為了實現(xiàn)利潤目標而不顧風險地盲目擴大業(yè)務規(guī)模，或者轉向從事高風險的業(yè)務，甚至進行違法經營。（三）增資擴股和股權轉讓并用非常多情況下，增資擴股和股權轉讓這兩種方式被結合采用，比如說，僅僅針對外部人員進行增資擴股?；蛘撸墒召彿揭詢?yōu)先股或可轉債入股，用事先約定的固定分紅來保障最低的投資回報，在企業(yè)清算時有優(yōu)先于普通股的分配權。一般來說，在并購中，無論并購的模式采用前述何種，都會經歷前期接觸、盡職調查、合同談判與簽署、并購進入目標企業(yè)是并購的四大的步驟。更為概括地說，可以分為從前期接觸到簽署投資協(xié)議、從簽署投資協(xié)議到并購結束這兩個大的階段。前期接觸與目標企業(yè)的前期接觸是并購過程的第一步。一般來說，對于目標企業(yè)的前期接觸，都會包括對于目標企業(yè)商業(yè)計劃書以及相關的材料的書面審查以及對于并購目標企業(yè)進行的實地的初步了解。簽署并購意向書對項目初審之后，如果并購企業(yè)方認為，該項某基本上值得投資，就可以同求資方簽署初步的投資意向書。在實踐中，這種意向書對于雙方并沒有法律的約束力，畢竟，項目是否具有投資價值的確定，還要等到完成盡職調查之后才能夠最后確定。但是，雖然沒有法律約束力，該意向書也不能夠過于隨意。同時，雙方也不能夠不把意向書當回事，至少其具有商業(yè)道德上的約束力，是雙方當事人約定事項的書面證明。當然，在某些時候，意向書雖然名為意向，但是實際上約定的條款非常詳細，具有合同的完備形式，因此對于雙方具有法律約束力。只不過，意向書會約定，是否投資，最終以盡職調查之后的結果是否符合意向書約定的標準為條件。盡職調查盡職調查是收購方管理人在與求資方簽訂了投資意向書之后，組織專業(yè)的調查團隊，對投資并購目標企業(yè)進行全面細致的調查，摸清擬投資并購目標企業(yè)各方面的家底，用來作為是否進行投資的決策依據，也為在決定投資后，投資協(xié)議的條款的確定以及對擬投資企業(yè)的重組提供一個非常好的基礎材料?？梢哉f，盡職調查是投資的核心環(huán)節(jié)。因此，基金管理人一定要慎重對待。關于這方面的詳細介紹，本文將在后面進行全面的展開和介紹。簽署投資協(xié)議在盡職調查結束之后，經過論證，該投資項目具有投資價值，基金管理人就會與求資人在投資意向書的基礎上，簽訂正式的投資協(xié)議，約定相關的投資事宜。完成并購在簽署完投資協(xié)議之后，雙方當事人就會按照投資協(xié)議的內容，進行相應的注資、股權轉讓、企業(yè)改組等一系列活動，從而完成收購方的資金注入階段的工作。二、增資擴股操作程序（一）公司增資的方法按照原有出資比例增加出資額，并不改變出資額比例。這種增資方式適用于股東內部增資。改變原有出資比例。這種增資方式，既可以適用于股東內部，也可用于股東之外的第三方出資增資情形。例如，某公司原有出資總額100萬元，股東A出資50萬元(占出資總額50%)，股東B出資30萬元(占出資總額30%)，股東C出資20萬元(占出資總額20%)?，F(xiàn)公司增資50萬元，由股東A認繳10萬元，股東B認繳30萬元，股東C認繳10萬元，這改變了原有股東的出資比例。增資后，AB各占總額40%，C出資占總額20%。（二）增資擴股的程序如果公司需要籌集資金，擴大經營規(guī)模，就可以用增資擴股的辦法解決籌集資金問題，其程序大致如下：由董事會制定增資方案。由股東會審議并表決通過增資方案。有限責任公司股東會對增資方案作出決議，必須經代表2/3以上有表決權的股東通過。股份有限公司增加資本也必須由股東大會作出決議。股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。股東繳納新增資本的出資。有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，按照《公司法》關于設立有限責任公司繳納出資的規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股應當按照《公司法》關于設立股份有限公司繳納股款的規(guī)定執(zhí)行。向公司登記機關辦理變更登記。公司增加注冊資本的，應當向公司登記機關辦理變更登記手續(xù)。在申請變更注冊資本時，要提供股東會或董事會作出的增資擴股決議，涉及章程變更的，需要相應修改公司章程。另外，還要注意：（1）注冊資本變更：提供有合法資格的驗資機構出具的驗資證明或國有資產管理部門出具的《國有資產產權登記表》。（2）股東變更：需提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書；蓋有公司公章的變更申請報告；公司委托代理人的委托書以及委托人的身份證復印件；公司章程、股東會決議、董事會決議、投資協(xié)議(股東協(xié)議書)、新股東的身份證或營業(yè)執(zhí)照復印件；法律規(guī)定需要經審批的，國家有關部門的批準文件；工商登記機關所發(fā)的全套登記表及其他材料；公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正副本和IC卡。三、股權轉讓操作程序股權轉讓，是指公司原股東將自己的股份轉讓給他人，使他人成為公司股東的行為。股權轉讓是股東行使股權經常而普遍的方式。就有限責任公司來說，股東轉讓出資的方式有兩種：其一是股東將股權轉讓給其他現(xiàn)有的股東，也就是公司內部的股權轉讓；其二是股東將其股權轉讓給現(xiàn)有股東以外的其他投資者，也就是公司股權的外部轉讓。這兩種形式在條件和程序上存在一定差異。內部轉股：出資股東之間相互轉讓其持有的股份，屬于股東之間的內部行為。按照《公司法》的規(guī)定，這種轉讓在股東之間達成轉讓協(xié)議之后，變更公司章程、股東名冊及出資證明書等也就是可發(fā)生法律效力。如果股東之間發(fā)生權益之爭，可以以此作為證據。向非股東轉股：原有股東向股東以外的第三人轉讓股份時，是對公司外部的轉讓行為?！豆痉ā返?2條規(guī)定，除按照上述規(guī)定變更公司章程、股東名冊以及相關文件外，還需要向工商行政管理機關變更登記。實踐中股權轉讓的實施，可依兩種方式進行，一是先符合上述程序性和實體性規(guī)定后，與受讓人簽訂股權轉讓協(xié)議，使受讓人成為公司的股東。這種方式對雙方都沒有太大風險。但是需要在沒有簽訂股權轉讓協(xié)議之前簽訂股權轉讓草案，對股權轉讓相關事宜進行約定，并約定違約責任的承擔。另一種方式是，轉讓人與受讓人先行簽訂股權轉讓協(xié)議，由轉讓人在公司中履行程序及實體條件。這種方式存在不能實現(xiàn)股權轉讓的目的，對受讓人來說風險非常大的。一般來說，受讓人要先支付部分轉讓款，如股權轉讓不能實現(xiàn)，受讓人就要承擔追回該筆款項存在的風險。第四節(jié) 外國投資者并購境內企業(yè)為了促進和規(guī)范外國投資者來華投資，引進國外的先進技術和管理經驗，提高利用外資的水平，實現(xiàn)資源的合理配置，保證就業(yè)、維護公平競爭和國家經濟安全，依據外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)及《公司法》和其他相關法律、行政法規(guī)，商務部、國有資產監(jiān)督管理委員會、國家稅務總局、國家工商行政管理總局、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》，自2006年9月8日起施行。在2009年6月，該《規(guī)定》經過一些修訂后，由商務部頒布施行。本節(jié)結合中國證券業(yè)協(xié)會編寫的《證券發(fā)行與承銷》中的相關內容，對外國投資者并購境內企業(yè)的操作程序進行介紹?！蛾P于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》適用于股權并購和資產并購。股權并購一是指外國投資者購買境內非外商投資企業(yè)(下文簡稱“境內公司”)股東的股權；二是指外國投資者認購境內公司增資使該境內公司變更設立為外商投資企業(yè)。資產并購情形一是指外國投資者先在中國境內設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產且運營該資產；二是指外國投資者協(xié)議購買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產。外國投資者購買境內已設立的外商投資企業(yè)股東的股權或認購境內外商投資企業(yè)增資的，適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權變更的有關規(guī)定。其中沒有規(guī)定的，再參照《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》辦理。外國投資者通過其在中國設立的外商投資企業(yè)合并或收購境內企業(yè)的，適用關于外商投資企業(yè)合并與分立的相關規(guī)定和關于外商投資企業(yè)境內投資的相關規(guī)定。其中沒有規(guī)定的，再參照該規(guī)定辦理。外國投資者并購境內有限責任公司并將其改制為股份有限公司的，或者境內公司為股份有限公司的，適用關于設立外商股份有限公司的相關規(guī)定。其中沒有規(guī)定的，再參照《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》辦理。一、并購方式、要求及涉及的政府職能部門該規(guī)定規(guī)定了股權并購和資產并購兩種并購方式，其中股權并購又包括以貨幣現(xiàn)金購買境內公司股東股權或認購境內公司增資股權，或以境外特殊目的公司股東股權或特殊目的公司以其增發(fā)的股份購買境內公司股東股權或認購境內公司增資股權等不同情形下的不同股權并購方式；而資產并購僅允許以貨幣現(xiàn)金購買境內公司資產而排除以股權作為支付對價購買境內公司資產情形。審批機關為中華人民共和國商務部或省級商務主管部門。對特殊目的公司并購和涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移的并購事項以及境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內的公司，一律報商務部審批。當事人未予申報，但其并購行為對國家經濟安全造成或可能造成重大影響的，商務部可以會同相關部門要求當事人終止交易或采取轉讓相關股權、資產或其他有效措施，以消除并購行為對國家經濟安全的影響。登記機關為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局。外匯管理機關為中華人民共和國國家外匯管理局或其分支機構。當外國投資者并購境內企業(yè)涉及企業(yè)國有產權轉讓和上市公司國有股權管理事宜的，應報有權審批的國務院國有資產監(jiān)督管理委員會或省級國有資產管理部門審批。如果被并購企業(yè)為境內上市公司和特殊目的公司擬進行境外上市交易的，應經中國證券監(jiān)督管理委員會審核和批準。在完成外資并購后，境內公司或其股東憑商務部和登記管理機關頒發(fā)的無加注批準證書和營業(yè)執(zhí)照，到國家稅務總局或地方各級稅務機關辦理稅務變更登記。外國投資者并購境內企業(yè)應符合如下基本要求：（1）遵守中國的法律、行政法規(guī)和規(guī)章。（2）遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則。（3）不得造成過度集中、排除或限制競爭。（4）不得擾亂社會經濟秩序和損害社會公共利益。（5）不得導致國有資產流失。（6）應符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求。（7）應符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對涉及的產業(yè)、土地、環(huán)保等方面的政策要求。（8）依照《外商投資產業(yè)指導目錄》不允許外國投資者獨資經營的企業(yè)并購不得導致外國投資者持有企業(yè)全部股權；需由中方控股或相對控股的產業(yè)，該產業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應由中方在企業(yè)中居控股或相對控股地位；禁止外國投資者經營的產業(yè)，外國投資不得并購從事該產業(yè)的企業(yè)。（9）被并購境內企業(yè)原有所投資企業(yè)的經營范圍應符合有關外商投資產業(yè)政策的要求；對不符合要求的，應先進行調整。（10）根據需要增加規(guī)定的其他要求。二、基本制度（一）外商投資企業(yè)待遇的界定外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業(yè)舉借外債的有關規(guī)定辦理。審批機關向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準證書(下文簡稱“批準證書”)。登記管理機關、外匯管理機關分別向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內公司，所設立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，但該境外公司認購境內公司增資，或者該境外公司向并購后所設企業(yè)增資，增資額占所設企業(yè)注冊資本比例達到25%以上的除外。根據上述方式設立的外商投資企業(yè)，其實際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇。外國投資者并購境內上市公司后所設外商投資企業(yè)的待遇，按照國家有關規(guī)定辦理。（二）被并購境內公司債權和債務的處置外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內公司的債權和債務。外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業(yè)承擔其原有的債權和債務。外國投資者、被并購境內企業(yè)、債權人及其他當事人可以對被