【正文】 權(quán)利的人。對于這些財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，必須得到相關(guān)權(quán)利人的同意，或者必須履行對相關(guān)權(quán)利人的義務(wù)?？傮w來說，股權(quán)收購的主體是收購公司和目標公司的股東，而收購交易的標的是目標公司的股權(quán)。更加直白但更能夠說明實質(zhì)的說法是，股權(quán)收購是在買“人”，而資產(chǎn)收購是在買物。（四）杠桿并購和非杠桿并購根據(jù)并購資金來源劃分，可以將并購劃分為杠桿并購和非杠桿并購。杠桿并購在20世紀60年代首先出現(xiàn)在美國，其后風行于西方國家。具體說，杠桿并購的特征在于，收購方使用自有資金相對較少，通常占并購總價款的10%～15%左右；并購資金來源單一，絕大部分并購資金來源于債務(wù)融資，企業(yè)將來償還并購融資債務(wù)的資金來源于所并購的目標公司未來的現(xiàn)金流非杠桿并購非杠桿并購，是指收購方不以目標公司的資產(chǎn)及其未來收益為擔保融資來完成并購，而主要以自有資金來完成并購的一種并購形式。在并購實踐中，幾乎所有的收購方都會貸款，只是不同并購中的貸款數(shù)額的多少不同。對于有限責任公司的并購來說，其是最為基本的公司并購形式，其所涉及的主要是內(nèi)部的同意程序。上市公司收購因為上市公司公眾股東眾多，社會影響較大，涉及到公眾投資者保護問題，因此相關(guān)的程序條件也比較嚴格。當然，以上的分類并不是非常嚴格，他們之間相互存在交叉。確定目標公司要從企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃出發(fā)，對收購方和目標公司生產(chǎn)技術(shù)、市場類型特征等方面進行綜合的細致考察。在選擇目標公司時，并沒有固定不變的標準，收購方可以根據(jù)本企業(yè)自身實際情況和目標企業(yè)的特點來進行篩選。如果目標公司的規(guī)模太大，那么意味著在并購中會有大筆的并購資金融資的需求，這會增加并購成功的難度。如果目標公司規(guī)模過小，也不符合收購方自身發(fā)展發(fā)展戰(zhàn)略，不能夠滿足企業(yè)迅速擴大規(guī)模的需求。（2）收購方和目標公司的相關(guān)程度與目的相聯(lián)系前面談到，就收購方和目標公司的相關(guān)程度來說，利用規(guī)模經(jīng)濟的橫向并購與多元化目的的混合并購對行業(yè)相關(guān)度要求存在差異。從這個角度來說，收購方在進行并購時，應(yīng)當盡量選擇那些在經(jīng)營范圍上與自己相同或相近的目標企業(yè)。當企業(yè)發(fā)展到一定階段，整個行業(yè)盈利水平可能會對企業(yè)盈利能力的進一步提升產(chǎn)生一定的限制，因此，在這個時候通過行業(yè)內(nèi)的并購非常難獲得更高的增長。當然，在選擇目標企業(yè)時，也盡可能與原有行業(yè)相關(guān)，以使得能夠和原行業(yè)進行銜接，盡可能與原業(yè)務(wù)進行資源共享以降低企業(yè)總體成本，實現(xiàn)規(guī)模效益。（3）符合收購方自身管理能力和經(jīng)濟實力收購方在進行并購時應(yīng)當量力而行，切不可選擇超過自身管理和經(jīng)濟實力的目標公司。收購方還要準確判斷自己的資金實力是否能夠承受目標公司收購價金和并購整合的費用。實踐中，非常少有公司能夠比較順利地迅速接受并購后的一系列變動和整合，融合接納收購方的管理風格和企業(yè)文化。因此，一般情況下，收購方應(yīng)盡可能在并購后避免對原目標公司進行大的人事變動，裁撤目標公司原有職員，特別是管理人員，以免引發(fā)目標公司員工的排外和敵對情緒。因此，在選擇并購目標時，那些景氣行業(yè)中擁有盈利潛力、而目前卻由于經(jīng)營不善等種種原因盈利欠佳的目標公司是收購方的首選。收購方在選擇有盈利潛力的目標公司時，首先需要確定該目標公司所在行業(yè)屬于行業(yè)總體前景良好的行業(yè)。二、選擇目標公司需考慮的具體因素在進行并購目標選擇時，收購方除了需要把握選擇目標公司的原則外，還有如下一些具體因素是在選擇目標公司時需要考慮的：（1）收購方企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略 如果收購方進行并購的目的在于擴大生產(chǎn)規(guī)模和提高市場占有率，那么目標企業(yè)應(yīng)當和并購企業(yè)在業(yè)務(wù)方面相關(guān)聯(lián)。如果收購方進行并購的目的在于降低成本以及獲得業(yè)務(wù)線之間的協(xié)同效應(yīng)，那么收購方關(guān)注的焦點應(yīng)當是目標企業(yè)資產(chǎn)的專用性程度以及與目標企業(yè)現(xiàn)有業(yè)務(wù)線的協(xié)同能力。如果收購方進行并購的目的在于通過從事多樣化的經(jīng)營來減少經(jīng)營風險，那么目標企業(yè)的經(jīng)營領(lǐng)域與收購方企業(yè)的業(yè)務(wù)最好是屬于不同的領(lǐng)域。財務(wù)杠桿比率非常高的企業(yè)顯然不適合目的在于改善企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)的并購。目標企業(yè)如果擁有價值較高的固定資產(chǎn)或預(yù)期會有較高的現(xiàn)金流入，那么收購方企業(yè)進行并購過橋融資就會相對較為容易。例如，如果收購方堅持其低于市場價格的并購價格，使得目標企業(yè)的股東拒絕將股份轉(zhuǎn)讓給收購方，這會導致收購方失去非常好的并購機會。盡管如此，目標企業(yè)的規(guī)模仍然是決定并購能否進行的重要考慮因素。無論目標企業(yè)的規(guī)模如何，收購方企業(yè)在選擇和評估目標企業(yè)時必定要花費一定的時間和金錢。在實務(wù)操作中，通?？蓮囊韵聨追矫鎭砜紤]目標企業(yè)規(guī)模是否合適：（）支付成本，也就是收購方企業(yè)愿意并且能夠支付的并購價格。（）目標企業(yè)的主營業(yè)務(wù)收入水平或銷售毛利水平。在衡量目標企業(yè)的規(guī)模時，目標企業(yè)的市場占有率是一個非常重要的指標。（）目標企業(yè)職工人數(shù)、市場的分散化程度和經(jīng)營的多樣化程度。市場分散化程度越高，那么目標企業(yè)業(yè)務(wù)的復(fù)雜性也越大。（4）其他因素除了前面幾項因素之外，在并購活動中還存在其它一些影響因素。如果收購方打算在并購?fù)瓿珊?，組建一個龐大的企業(yè)集團，那么人事和企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的問題也需要考慮。只有那些與并購目的相關(guān)的因素才是需要著重加以考慮的。在實踐中需要采取何種模式進入，收購方管理人需要綜合考慮每種進入方式的優(yōu)缺點、并購目標企業(yè)的具體情況、我國的現(xiàn)行的法律監(jiān)管等多種因素。我國《公司法》規(guī)定股東有權(quán)通過法定方式轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資，這是股東行使股權(quán)經(jīng)常而且普遍的方式。股份公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，對受讓方?jīng)]有限制，但對于發(fā)起人和公司高管有一些限制規(guī)定。在這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式中，出于保護原有股東利益的考慮，法律規(guī)定了一些限制性的要求。增資擴股所引起的公司的股權(quán)重組并不經(jīng)過清算程序，因此，公司對外的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在股權(quán)重組后仍然維持不變。股本新增加的部分由新股東認購或者是由新股東與老股東來共同認購。對于股份有限公司來說，增資擴股指企業(yè)向少數(shù)特定投資者發(fā)行股票，由新股東投資入股或由原股東增加投資以擴大其原有的股權(quán)份額，相應(yīng)地增加企業(yè)的資本金。因為增加了營運資金，企業(yè)可能因此增加有利的業(yè)務(wù)收益，或用于償還以前的債務(wù)，減輕企業(yè)的債務(wù)包袱，避免債務(wù)利息消耗企業(yè)的業(yè)務(wù)收益的循環(huán)困境。但是，增資擴股模式也存在著一定的弊端：如果增資擴股沒有價值鏈互補效應(yīng)，就無法達到資本運作的效果。因此，實踐中要注意防止不理智的操作，主要包括：不計成本，對入股者承諾過高分紅水平或搞存款化的股金。僅僅注重組織資格股，不注重組織投資股，忽視股金的結(jié)構(gòu)對稱性和穩(wěn)定性。注重募集新股金，忽視對老股本的清理和處置。注重給職工下擴股任務(wù)，不注重面向社會公眾集資擴股。一般來說，如果企業(yè)的業(yè)務(wù)規(guī)模和風險程度不變，增資擴股可以改善企業(yè)的現(xiàn)金流的狀況。在增資擴股之后，目標企業(yè)的風險就轉(zhuǎn)變?yōu)槭召彿降娘L險。而且，沉重的盈利壓力有時會誘發(fā)管理層的道德風險，逼迫他們鋌而走險，為了實現(xiàn)利潤目標而不顧風險地盲目擴大業(yè)務(wù)規(guī)模，或者轉(zhuǎn)向從事高風險的業(yè)務(wù)，甚至進行違法經(jīng)營?；蛘?，由收購方以優(yōu)先股或可轉(zhuǎn)債入股，用事先約定的固定分紅來保障最低的投資回報，在企業(yè)清算時有優(yōu)先于普通股的分配權(quán)。更為概括地說，可以分為從前期接觸到簽署投資協(xié)議、從簽署投資協(xié)議到并購結(jié)束這兩個大的階段。一般來說，對于目標企業(yè)的前期接觸，都會包括對于目標企業(yè)商業(yè)計劃書以及相關(guān)的材料的書面審查以及對于并購目標企業(yè)進行的實地的初步了解。在實踐中，這種意向書對于雙方并沒有法律的約束力，畢竟，項目是否具有投資價值的確定，還要等到完成盡職調(diào)查之后才能夠最后確定。同時，雙方也不能夠不把意向書當回事，至少其具有商業(yè)道德上的約束力，是雙方當事人約定事項的書面證明。只不過，意向書會約定，是否投資，最終以盡職調(diào)查之后的結(jié)果是否符合意向書約定的標準為條件?？梢哉f，盡職調(diào)查是投資的核心環(huán)節(jié)。關(guān)于這方面的詳細介紹，本文將在后面進行全面的展開和介紹。完成并購在簽署完投資協(xié)議之后，雙方當事人就會按照投資協(xié)議的內(nèi)容，進行相應(yīng)的注資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)改組等一系列活動，從而完成收購方的資金注入階段的工作。這種增資方式適用于股東內(nèi)部增資。這種增資方式，既可以適用于股東內(nèi)部，也可用于股東之外的第三方出資增資情形?，F(xiàn)公司增資50萬元，由股東A認繳10萬元，股東B認繳30萬元，股東C認繳10萬元，這改變了原有股東的出資比例。（二）增資擴股的程序如果公司需要籌集資金，擴大經(jīng)營規(guī)模，就可以用增資擴股的辦法解決籌集資金問題，其程序大致如下：由董事會制定增資方案。有限責任公司股東會對增資方案作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上有表決權(quán)的股東通過。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，按照《公司法》關(guān)于設(shè)立有限責任公司繳納出資的規(guī)定執(zhí)行。向公司登記機關(guān)辦理變更登記。在申請變更注冊資本時，要提供股東會或董事會作出的增資擴股決議，涉及章程變更的，需要相應(yīng)修改公司章程。（2）股東變更：需提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書；蓋有公司公章的變更申請報告；公司委托代理人的委托書以及委托人的身份證復(fù)印件；公司章程、股東會決議、董事會決議、投資協(xié)議(股東協(xié)議書)、新股東的身份證或營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；法律規(guī)定需要經(jīng)審批的，國家有關(guān)部門的批準文件；工商登記機關(guān)所發(fā)的全套登記表及其他材料；公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正副本和IC卡。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東行使股權(quán)經(jīng)常而普遍的方式。這兩種形式在條件和程序上存在一定差異。按照《公司法》的規(guī)定，這種轉(zhuǎn)讓在股東之間達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議之后，變更公司章程、股東名冊及出資證明書等也就是可發(fā)生法律效力。向非股東轉(zhuǎn)股：原有股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股份時，是對公司外部的轉(zhuǎn)讓行為。實踐中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實施，可依兩種方式進行，一是先符合上述程序性和實體性規(guī)定后，與受讓人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，使受讓人成為公司的股東。但是需要在沒有簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之前簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓草案，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜進行約定，并約定違約責任的承擔。這種方式存在不能實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的目的，對受讓人來說風險非常大的。第四節(jié) 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)為了促進和規(guī)范外國投資者來華投資，引進國外的先進技術(shù)和管理經(jīng)驗，提高利用外資的水平，實現(xiàn)資源的合理配置，保證就業(yè)、維護公平競爭和國家經(jīng)濟安全，依據(jù)外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)及《公司法》和其他相關(guān)法律、行政法規(guī)，商務(wù)部、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，自2006年9月8日起施行。本節(jié)結(jié)合中國證券業(yè)協(xié)會編寫的《證券發(fā)行與承銷》中的相關(guān)內(nèi)容，對外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的操作程序進行介紹。股權(quán)并購一是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(下文簡稱“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)；二是指外國投資者認購境內(nèi)公司增資使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。外國投資者購買境內(nèi)已設(shè)立的外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資的，適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的有關(guān)規(guī)定。外國投資者通過其在中國設(shè)立的外商投資企業(yè)合并或收購境內(nèi)企業(yè)的，適用關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的相關(guān)規(guī)定和關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的相關(guān)規(guī)定。外國投資者并購境內(nèi)有限責任公司并將其改制為股份有限公司的，或者境內(nèi)公司為股份有限公司的，適用關(guān)于設(shè)立外商股份有限公司的相關(guān)規(guī)定。一、并購方式、要求及涉及的政府職能部門該規(guī)定規(guī)定了股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩種并購方式，其中股權(quán)并購又包括以貨幣現(xiàn)金購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資股權(quán)，或以境外特殊目的公司股東股權(quán)或特殊目的公司以其增發(fā)的股份購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資股權(quán)等不同情形下的不同股權(quán)并購方式；而資產(chǎn)并購僅允許以貨幣現(xiàn)金購買境內(nèi)公司資產(chǎn)而排除以股權(quán)作為支付對價購買境內(nèi)公司資產(chǎn)情形。對特殊目的公司并購和涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的并購事項以及境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，一律報商務(wù)部審批。登記機關(guān)為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局。當外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)報有權(quán)審批的國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會或省級國有資產(chǎn)管理部門審批。在完成外資并購后，境內(nèi)公司或其股東憑商務(wù)部和登記管理機關(guān)頒發(fā)的無加注批準證書和營業(yè)執(zhí)照，到國家稅務(wù)總局或地方各級稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)變更登記。（2）遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則。（4）不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益。（6）應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求。（8）依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》不允許外國投資者獨資經(jīng)營的企業(yè)并購不得導致外國投資者持有企業(yè)全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中居控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。（10）根據(jù)需要增加規(guī)定的其他要求。外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)分別向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。根據(jù)上述方式設(shè)立的外商投資企業(yè)，其實際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇。（二）被并購境內(nèi)公司債權(quán)和債務(wù)的處置外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當在投資者向?qū)徟鷻C關(guān)報送申請文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。并購當事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。并購當事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進行說明，如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)披露其實際控制人，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值