【正文】 購方企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略 如果收購方進行并購的目的在于擴大生產(chǎn)規(guī)模和提高市場占有率，那么目標(biāo)企業(yè)應(yīng)當(dāng)和并購企業(yè)在業(yè)務(wù)方面相關(guān)聯(lián)。如果收購方進行并購的目的在于通過從事多樣化的經(jīng)營來減少經(jīng)營風(fēng)險，那么目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營領(lǐng)域與收購方企業(yè)的業(yè)務(wù)最好是屬于不同的領(lǐng)域。目標(biāo)企業(yè)如果擁有價值較高的固定資產(chǎn)或預(yù)期會有較高的現(xiàn)金流入，那么收購方企業(yè)進行并購過橋融資就會相對較為容易。盡管如此，目標(biāo)企業(yè)的規(guī)模仍然是決定并購能否進行的重要考慮因素。在實務(wù)操作中，通?？蓮囊韵聨追矫鎭砜紤]目標(biāo)企業(yè)規(guī)模是否合適：（）支付成本，也就是收購方企業(yè)愿意并且能夠支付的并購價格。在衡量目標(biāo)企業(yè)的規(guī)模時，目標(biāo)企業(yè)的市場占有率是一個非常重要的指標(biāo)。市場分散化程度越高，那么目標(biāo)企業(yè)業(yè)務(wù)的復(fù)雜性也越大。如果收購方打算在并購?fù)瓿珊?，組建一個龐大的企業(yè)集團，那么人事和企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的問題也需要考慮。在實踐中需要采取何種模式進入，收購方管理人需要綜合考慮每種進入方式的優(yōu)缺點、并購目標(biāo)企業(yè)的具體情況、我國的現(xiàn)行的法律監(jiān)管等多種因素。股份公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，對受讓方?jīng)]有限制，但對于發(fā)起人和公司高管有一些限制規(guī)定。增資擴股所引起的公司的股權(quán)重組并不經(jīng)過清算程序，因此，公司對外的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在股權(quán)重組后仍然維持不變。對于股份有限公司來說，增資擴股指企業(yè)向少數(shù)特定投資者發(fā)行股票，由新股東投資入股或由原股東增加投資以擴大其原有的股權(quán)份額，相應(yīng)地增加企業(yè)的資本金。但是，增資擴股模式也存在著一定的弊端：如果增資擴股沒有價值鏈互補效應(yīng)，就無法達到資本運作的效果。僅僅注重組織資格股，不注重組織投資股，忽視股金的結(jié)構(gòu)對稱性和穩(wěn)定性。注重給職工下擴股任務(wù)，不注重面向社會公眾集資擴股。在增資擴股之后，目標(biāo)企業(yè)的風(fēng)險就轉(zhuǎn)變?yōu)槭召彿降娘L(fēng)險?；蛘撸墒召彿揭詢?yōu)先股或可轉(zhuǎn)債入股，用事先約定的固定分紅來保障最低的投資回報，在企業(yè)清算時有優(yōu)先于普通股的分配權(quán)。一般來說，對于目標(biāo)企業(yè)的前期接觸，都會包括對于目標(biāo)企業(yè)商業(yè)計劃書以及相關(guān)的材料的書面審查以及對于并購目標(biāo)企業(yè)進行的實地的初步了解。同時，雙方也不能夠不把意向書當(dāng)回事，至少其具有商業(yè)道德上的約束力，是雙方當(dāng)事人約定事項的書面證明。可以說，盡職調(diào)查是投資的核心環(huán)節(jié)。完成并購在簽署完投資協(xié)議之后，雙方當(dāng)事人就會按照投資協(xié)議的內(nèi)容，進行相應(yīng)的注資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)改組等一系列活動，從而完成收購方的資金注入階段的工作。這種增資方式，既可以適用于股東內(nèi)部，也可用于股東之外的第三方出資增資情形。（二）增資擴股的程序如果公司需要籌集資金，擴大經(jīng)營規(guī)模，就可以用增資擴股的辦法解決籌集資金問題，其程序大致如下：由董事會制定增資方案。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。向公司登記機關(guān)辦理變更登記。（2）股東變更：需提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書；蓋有公司公章的變更申請報告；公司委托代理人的委托書以及委托人的身份證復(fù)印件；公司章程、股東會決議、董事會決議、投資協(xié)議(股東協(xié)議書)、新股東的身份證或營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；法律規(guī)定需要經(jīng)審批的，國家有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件；工商登記機關(guān)所發(fā)的全套登記表及其他材料；公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正副本和IC卡。這兩種形式在條件和程序上存在一定差異。向非股東轉(zhuǎn)股：原有股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股份時，是對公司外部的轉(zhuǎn)讓行為。但是需要在沒有簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之前簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓草案，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜進行約定，并約定違約責(zé)任的承擔(dān)。第四節(jié) 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)為了促進和規(guī)范外國投資者來華投資，引進國外的先進技術(shù)和管理經(jīng)驗，提高利用外資的水平，實現(xiàn)資源的合理配置，保證就業(yè)、維護公平競爭和國家經(jīng)濟安全，依據(jù)外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)及《公司法》和其他相關(guān)法律、行政法規(guī)，商務(wù)部、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，自2006年9月8日起施行。股權(quán)并購一是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(下文簡稱“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)；二是指外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。外國投資者通過其在中國設(shè)立的外商投資企業(yè)合并或收購境內(nèi)企業(yè)的，適用關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的相關(guān)規(guī)定和關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的相關(guān)規(guī)定。一、并購方式、要求及涉及的政府職能部門該規(guī)定規(guī)定了股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩種并購方式，其中股權(quán)并購又包括以貨幣現(xiàn)金購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資股權(quán)，或以境外特殊目的公司股東股權(quán)或特殊目的公司以其增發(fā)的股份購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資股權(quán)等不同情形下的不同股權(quán)并購方式；而資產(chǎn)并購僅允許以貨幣現(xiàn)金購買境內(nèi)公司資產(chǎn)而排除以股權(quán)作為支付對價購買境內(nèi)公司資產(chǎn)情形。登記機關(guān)為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局。在完成外資并購后，境內(nèi)公司或其股東憑商務(wù)部和登記管理機關(guān)頒發(fā)的無加注批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照，到國家稅務(wù)總局或地方各級稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)變更登記。（4）不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益。（8）依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外國投資者獨資經(jīng)營的企業(yè)并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中居控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。根據(jù)上述方式設(shè)立的外商投資企業(yè)，其實際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇。外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進行說明，如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)披露其實際控制人，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進行解釋。外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)在前述規(guī)定的對價支付期限內(nèi)繳付；其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。資產(chǎn)并購?fù)顿Y總額上限的設(shè)定。（2）被并購境內(nèi)公司依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書。（6）經(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件。（10）前述“被并購境內(nèi)公司債權(quán)和債務(wù)的處置”以及“交易價格確定的依據(jù)”中要求的文件。（2）外商投資企業(yè)設(shè)立申請書。（6）被并購境內(nèi)企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的證明以及債權(quán)人是否提出異議的說明。依照前款的規(guī)定購買并運營境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報送。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。登記。原登記管理機關(guān)沒有登記管轄權(quán)的，應(yīng)自收到申請文件之日起10日內(nèi)轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的登記管理機關(guān)辦理，同時附送該境內(nèi)公司的登記檔案。四、外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司的有關(guān)規(guī)定（一）股權(quán)并購與并購顧問的條件股權(quán)并購與境外公司的界定。外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：(1)股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；(2)無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；(3)境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易；(4)境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。并購顧問應(yīng)就并購申請文件的真實性、境外公司的財務(wù)狀況以及并購是否符合該規(guī)定要求作盡職調(diào)查，并出具并購顧問報告，就盡職調(diào)查的事項逐項發(fā)表明確的專業(yè)意見。程序。境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)辦理變更登記，由登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)分別向其頒發(fā)加注“自頒發(fā)之日起8個月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。當(dāng)事人除向商務(wù)部報送《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》所要求的文件外，另須報送加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書和加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。(4)稅務(wù)的變更登記。并購境內(nèi)公司增發(fā)股份而未實現(xiàn)的，在登記管理機關(guān)根據(jù)前款予以核準(zhǔn)變更登記之前，境內(nèi)公司還應(yīng)當(dāng)按照《公司法》的規(guī)定，減少相應(yīng)的注冊資本并在報紙上公告。當(dāng)事人以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體的，該境外公司應(yīng)符合該規(guī)定對于特殊目的公司的相關(guān)要求。權(quán)益在境外上市的境內(nèi)公司應(yīng)符合下列條件：產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議；有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力；有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度；公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。獲得中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書后，設(shè)立人或控制人應(yīng)向所在地外匯管理機關(guān)申請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證的領(lǐng)取。商務(wù)部向其頒發(fā)加注“境外特殊目的公司持股，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)有效”字樣的批準(zhǔn)證書。無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證的領(lǐng)取。境內(nèi)公司取得無加注的批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。特殊目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照報送外匯管理機關(guān)備案的調(diào)回計劃，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。經(jīng)營者通過合并、取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響實現(xiàn)的經(jīng)營者集中達到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報，未申報的不得實施集中：參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的以及參與集中的每個經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的，可以不向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報。經(jīng)營者逾期未補交文件、資料的，視為未申報。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)決定實施進一步審查的，應(yīng)當(dāng)自決定之日起九十日內(nèi)審查完畢，作出是否禁止經(jīng)營者集中的決定，并書面通知經(jīng)營者。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)逾期未作出決定的，經(jīng)營者可以實施集中。一般來講，專業(yè)機構(gòu)所做的盡職調(diào)查包括財務(wù)盡職調(diào)查、管理盡職調(diào)查和法律盡職調(diào)查。這一過程將明確可能影響交易價格的各種因素。轉(zhuǎn)讓方會擔(dān)心，如果交易不能像預(yù)期的那樣實現(xiàn)，過分的調(diào)查會對目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營和未來出售給其他買方帶來不利影響。二、收購方法律盡職調(diào)查基本流程（1）收購方與目標(biāo)公司就盡職調(diào)查簽署保密協(xié)議；（2）收購方指定由自身或聘請的法律、財務(wù)、會計等方面的專家組成盡職調(diào)查小組，其中，法律盡職調(diào)查任務(wù)主要是有律師負責(zé)；（3）律師根據(jù)受托的業(yè)務(wù)起草“盡職調(diào)查清單”；（4）由目標(biāo)公司把所有相關(guān)資料收集在一起并準(zhǔn)備資料索引，并指定一間用來放置相關(guān)資料的房間，同時，目標(biāo)公司指定專人配合盡職調(diào)查的開展；而調(diào)查團隊要當(dāng)面清點并簽收這些資料文件，以免日后發(fā)生糾紛；（5）律師在限定的期限內(nèi)對目標(biāo)公司提供的資料進行審查，并就有關(guān)事實詢問目標(biāo)公司有關(guān)負責(zé)人員；（6）律師根據(jù)調(diào)查結(jié)果出具初步盡職調(diào)查報告，簡要介紹對決定目標(biāo)公司價值有重要意義的事項；盡職調(diào)查報告應(yīng)反映盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的實質(zhì)性的法律事項，通常包括根據(jù)調(diào)查中獲得的信息對交易框架提出建議及對影響購買價格的諸項因素進行的分析；（7）根據(jù)律師出具的初步盡職調(diào)查報告；（8）根據(jù)買賣雙方簽字的并購意向書，確認(rèn)精密盡職調(diào)查的事項，并進行精密盡職調(diào)查；律師對收到的資料經(jīng)研究判斷后，如需進一步了解，應(yīng)再次起草“盡職調(diào)查清單”，以此類推，直至查明情況為止；（9）起草并向委托方提交準(zhǔn)確、完整、詳實的盡職調(diào)查報告；對于規(guī)模較小的交易而言，上述程序可以簡化。附：法律盡職調(diào)查文件清單法律盡職調(diào)查文件清單這是一份為對正和有限責(zé)任公司以后簡稱為（“公司”）進行法律盡職調(diào)查而準(zhǔn)備的初步文件清單。關(guān)于本清單的幾點說明：如果公司根據(jù)本清單提供給我們的文件所載事實有變動，或公司收到了新的有關(guān)文件，請公司及時向我們提供有關(guān)事實變動的說明及有關(guān)文件的副本；對于清單中的有些要求，如果公司沒有現(xiàn)成的文件，可提供敘述性的書面材料；若清單中的有關(guān)文件根本不存在或不適用，請說明無此類文件；本清單所要求提供的文件，均包括附件及對該等文件進行的修改和補充；本清單中“重大協(xié)議”、“重大訴訟”的評估標(biāo)準(zhǔn)為：單份合同或單一訴訟的標(biāo)的額超過人民幣500萬元，或者金額雖未達到人民幣500萬元但對公司的生產(chǎn)經(jīng)營至關(guān)重要或有重大影響者；【注：評估標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)根據(jù)公司規(guī)模和項目情況酌定】若清單中不同序號的文件相同，那么可只在一處提供文件，而在另一處注明“請見序號的文件”。歷次修訂直至現(xiàn)行有效的公司章程。發(fā)起人協(xié)議和/或股東協(xié)議。請?zhí)峁┕竞拖聦倨髽I(yè)擁有的（在國內(nèi)及國外注冊的）重要專利、商標(biāo)、品牌、版權(quán)和技術(shù)秘密的清單，并提供有關(guān)權(quán)屬證明和/或注冊證書。出讓土地的土地使用權(quán)出讓批準(zhǔn)文件、土地使用權(quán)出讓合同和國有土地使用證。有關(guān)土地、房產(chǎn)的抵押合同及登記備案文件(如有)。1租賃土地