【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 成年的弟、妹有撫養(yǎng)義務(wù)；《民法通則》第 16 條規(guī)定，父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由祖父母、外祖父母、兄、姐擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。也就是說(shuō)，上述人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人是其法定的義務(wù)，無(wú)論其是否愿意，都不得推卸，我們把這種制度稱(chēng)之為法定監(jiān)護(hù)制度。 意定監(jiān)護(hù)制度 意定監(jiān)護(hù)制度是指近親屬以外的其他關(guān)系密切的親屬、朋友，在 其自愿擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的基礎(chǔ)上，經(jīng)過(guò)有關(guān)組織或機(jī)構(gòu)的同意成為監(jiān)護(hù)人。這些人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，不是法律對(duì)其要求的義務(wù)，而是基于他們的自愿，我們把這種人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的制度稱(chēng)之為意定監(jiān)護(hù)制度； 公設(shè)監(jiān)護(hù)制度 即未成年人父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)，在沒(méi)有法定監(jiān)護(hù)人的情況下，又沒(méi)有其他親屬、朋友愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，這種情況下為了保障未成年人能夠健康成長(zhǎng)，只有依靠某些社會(huì)組織來(lái)?yè)?dān)任監(jiān)護(hù)人，這種社會(huì)組織擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的制度我們稱(chēng)之為公設(shè)監(jiān)護(hù)制度。 上述三種監(jiān)護(hù)制度是我國(guó)《民法通則》中規(guī)定的三 種基本監(jiān)護(hù)制度，我國(guó)還存在兩種特殊的監(jiān)護(hù)制度： 擬制法定監(jiān)護(hù)制度 擬制法定監(jiān)護(hù)制度主要是指以依據(jù)血緣形成的生父母子女關(guān)系為基礎(chǔ)，模擬法定監(jiān)護(hù)制度設(shè)定的非生父母與未成年人之間形成的監(jiān)護(hù)制度。我國(guó)收養(yǎng)制度就是典型的擬制法定監(jiān)護(hù)制度，即只要收養(yǎng)關(guān)系成立，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間就形成監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人之間的法律關(guān)系，養(yǎng)父母不得推卸自己的監(jiān)護(hù)職責(zé)。 擬制意定監(jiān)護(hù)制度 擬制意定監(jiān)護(hù)制度是指以繼父或繼母與生母或生父的婚姻關(guān)系為基礎(chǔ)，模擬親屬、朋友自愿擔(dān)任監(jiān)護(hù)人在繼母或繼父與繼子女之間形成監(jiān)護(hù)法律關(guān)系的法 律制度。 論我國(guó)監(jiān)護(hù)制度的不足與完善 3 上述 5 種類(lèi)型的監(jiān)護(hù)制度形成了我國(guó)的監(jiān)護(hù)制度法律體系，在未成年人成長(zhǎng)過(guò)程中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。但隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，新問(wèn)題層出不窮，如父母沒(méi)有死亡也沒(méi)有失去監(jiān)護(hù)能力，但他們虐待未成年子女屢教不改怎么辦？家庭確實(shí)非常貧窮以至于不能保證未成年子女的正常生活、教育怎么辦？父母總是用惡劣的方法或者有害的內(nèi)容教育未成年子女怎么辦？顯然，原有的監(jiān)護(hù)制度法律體系已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿(mǎn)足現(xiàn)實(shí)社會(huì)的需要。為了保障未成年人得以健康成長(zhǎng)，我們需要盡快健全、完善我們國(guó)家的監(jiān)護(hù)制度法律體系。 對(duì)成年人的監(jiān)護(hù)制度 毫無(wú)疑問(wèn)， 一個(gè)心智和精神正常的成年人不可能存在監(jiān)護(hù)問(wèn)題，這里我們要談的是“成年殘疾人”和“老年人”的監(jiān)護(hù)問(wèn)題。 我國(guó)《民法通則》第 17 條規(guī)定無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人： 配偶； 父母； 成年子女； 其他近親屬； 關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。沒(méi)有第一款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的， 由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。這是我國(guó)法律規(guī)定的成年人監(jiān)護(hù)制度。 2 我國(guó)監(jiān)護(hù)制度的不足 未區(qū)分監(jiān)護(hù)與親權(quán) 監(jiān)護(hù)和親權(quán)的不同在于： (1)立法原則不同： 親權(quán)立法采取的是放任主義，親權(quán)因父母子女之間的血緣關(guān)系而自然產(chǎn)生，法律對(duì)父母持信任態(tài)度，對(duì)親權(quán)的限制較少，而監(jiān)護(hù)立法采取的則是限制主義，監(jiān)護(hù)的承擔(dān)必須經(jīng)過(guò)法定程序才能夠取得，受法律限制較多。 (2)屬性不同： 親權(quán)確定的是父母子女之間的身份權(quán)，屬于親屬法上的身份權(quán)，是親屬法的具體內(nèi)容。監(jiān)護(hù)確定的是監(jiān) 護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，既包括親屬法上的內(nèi)容，也包括民法上的內(nèi)容，但是他不是親屬法上的身份權(quán)，而是親屬法外的身份權(quán)。 (3) 權(quán)利主體范圍不同： 親權(quán)的主體僅限于父母，非常單一。監(jiān)護(hù)權(quán)的主體范圍較為寬泛，可以是公民個(gè)人，也可以是法律確定的相關(guān)單位組織。 (4)具體內(nèi)容不同： 親權(quán)的內(nèi)容包括對(duì)未成年子女的養(yǎng)育和保護(hù)的權(quán)利，內(nèi)容不可約定；監(jiān)護(hù)的內(nèi)容范圍大于親權(quán)，側(cè)重于對(duì)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，不具有養(yǎng)育的內(nèi)容，可以法定，也可以約定。 我國(guó)民法沒(méi)有將親權(quán)與監(jiān)護(hù)較嚴(yán)格的區(qū)分，在立法上對(duì)監(jiān)護(hù)采放任主義， 使監(jiān)護(hù)人行使監(jiān)護(hù)權(quán)處于無(wú)人監(jiān)督、無(wú)法限制之下，使被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益處于十分不利的境地。 論我國(guó)監(jiān)護(hù)制度的不足與完善 4 有關(guān)監(jiān)護(hù)人的規(guī)定不完善 監(jiān)護(hù)人義務(wù)多，權(quán)利少 雖然我國(guó)民法理論長(zhǎng)期認(rèn)為監(jiān)護(hù)是一種權(quán)利，但監(jiān)護(hù)人具有的權(quán)利十分之少，我國(guó)《民法通則》雖然將監(jiān)護(hù)作為民事權(quán)利加以規(guī)定，但實(shí)際上更多的是關(guān)于監(jiān)護(hù)人職責(zé)義務(wù)的規(guī)定，對(duì)于監(jiān)護(hù)人權(quán)利的規(guī)定不夠完備。例如，我國(guó)立法沒(méi)有明確規(guī)定監(jiān)護(hù)人的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，不符合權(quán)利義務(wù)相一致原則。尤其是我國(guó)沒(méi)有足夠財(cái)力和相應(yīng)保障制度的現(xiàn)狀下，親權(quán)人以外的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的情況普遍存在。如果法律僅 僅規(guī)定義務(wù)，不予權(quán)利，就會(huì)出現(xiàn)監(jiān)護(hù)人難找、監(jiān)護(hù)人不盡職責(zé)、監(jiān)護(hù)人無(wú)法負(fù)擔(dān)監(jiān)護(hù)費(fèi)用等現(xiàn)象，從而難以發(fā)揮監(jiān)護(hù)制度應(yīng)有的作用。 監(jiān)護(hù)的期限未作明確規(guī)定 我國(guó)《民法通則》沒(méi)有對(duì)監(jiān)護(hù)的期限作明確的規(guī)定。依常識(shí)推斷，對(duì)于未成年人的監(jiān)護(hù)最長(zhǎng)時(shí)間為 18 年；對(duì)于精神病人的監(jiān)護(hù)為患病到病愈。但是，如果被監(jiān)護(hù)人的精神病終生不愈時(shí)，那么依據(jù)現(xiàn)有的法律，監(jiān)護(hù)人可能得履行一輩子的監(jiān)護(hù)職責(zé)。如此，將沉重的負(fù)擔(dān)僅僅加諸于一個(gè)人身上是不合理的。 監(jiān)護(hù)制度層次單一 我國(guó)民法將民事行為能力區(qū)分為三個(gè)等級(jí)，即完全民事 行為能力、限制民事行為能力和無(wú)民事行為能力。三個(gè)等級(jí)的行為人行使民事權(quán)利、承擔(dān)民事責(zé)任的區(qū)別較大。我國(guó)民法的監(jiān)護(hù)制度沒(méi)有與這種劃分相對(duì)應(yīng)，只是籠統(tǒng)的規(guī)定對(duì)限制民事行為能力和無(wú)民事行為能力加以監(jiān)護(hù)，對(duì)不同層次的人沒(méi)有給予不同的規(guī)定，沒(méi)規(guī)定有不同的職責(zé)，反映不出 對(duì) 限制民事行為能力人權(quán)利和意志的尊重。 . 監(jiān)護(hù)機(jī)關(guān)分散，權(quán)力不集中 首先，我國(guó)沒(méi)有由公民組成的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。監(jiān)護(hù)監(jiān)督權(quán)交由“未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)”行使。 其次，“未成年人的父母所在單位”的情況在現(xiàn)實(shí)中 的情況十分復(fù)雜，很不確定。未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)，是一種群眾自治性組織，無(wú)權(quán)行使行政職權(quán)，對(duì)監(jiān)護(hù)的監(jiān)督權(quán)缺乏權(quán)威性。 再次，監(jiān)督機(jī)構(gòu)的職權(quán)范圍狹小，僅僅有權(quán)對(duì)親友擔(dān)任監(jiān)護(hù)的人或?qū)?dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議時(shí)才履行職權(quán)，對(duì)于其他監(jiān)護(hù)人的資格審查，監(jiān)護(hù)職責(zé)履行情況，監(jiān)護(hù)人侵犯被監(jiān)護(hù)人利益的行為等無(wú)權(quán)行使監(jiān)督職權(quán)。 被監(jiān)護(hù)對(duì)象的范圍太狹窄 我國(guó)民法將被監(jiān)護(hù)人分為兩類(lèi)：一類(lèi)是未成年人，另一類(lèi)是精神病人。而國(guó)外對(duì)于被監(jiān)護(hù)人范圍的規(guī)定還包括了禁治產(chǎn)人，所謂禁治產(chǎn)人是指雖然已經(jīng)的達(dá)到法定的成年年齡，但不具備 這一年齡所應(yīng)該具有的智力和意志力，法律因此不使其具有完全的行為能力的人。它包括成年人中的精神病人、酗酒者和浪費(fèi)人。禁治產(chǎn)人只有有限的行為能力，只能進(jìn)行與其精神狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)。其他的民事活動(dòng)只能由他的民事代理人代理或者征得他的法定代理人同意才能進(jìn)行。 論我國(guó)監(jiān)護(hù)制度的不足與完善 5 關(guān)于成年人監(jiān)護(hù)的規(guī)定過(guò)少 我國(guó)法律中對(duì)于成年人的監(jiān)護(hù)制度只有寥寥數(shù)語(yǔ)，并且只對(duì)于精神病人的監(jiān)護(hù)做了簡(jiǎn)單的規(guī)定，至于其他需要監(jiān)護(hù)的成年人的類(lèi)型則沒(méi)有過(guò)多的規(guī)定。 3 相關(guān)各國(guó)的借鑒 《兒童權(quán)利公約》關(guān)于監(jiān)督權(quán)方面的規(guī)定提出了實(shí)行“國(guó)家監(jiān)護(hù)”的 問(wèn)題 第 9 條第一款規(guī)定：“締約國(guó)應(yīng)確保不違背兒童父母的意愿使兒童與父母分離，除非主管當(dāng)局按照適用的法律和程序，經(jīng)法院審查，判定這樣的分離符合兒童的最大利益而確有必要。在諸如由于父母的虐待或忽視、或父母分居而必須確定兒童居住地點(diǎn)的特殊情況下，這種裁決可能有必要?！痹摴s第 20 條規(guī)定，“ ，或?yàn)槠渥畲罄娌坏迷谶@種環(huán)境中繼續(xù)生活的兒童，應(yīng)有權(quán)得到國(guó)家的特別保護(hù)和協(xié)助。 按照本國(guó)法律確保此類(lèi)兒童得到其他方式的照顧。 ，包括寄養(yǎng)、伊斯蘭法的‘卡法拉’（監(jiān)護(hù)） 、收養(yǎng)或者必要時(shí)安置在適當(dāng)?shù)挠齼簷C(jī)構(gòu)中。在考慮解決辦法時(shí)，應(yīng)適當(dāng)注意有必要時(shí)兒童的培養(yǎng)教育具有連續(xù)性和注意兒童的族裔、宗教、文化和語(yǔ)言背景。” 《兒童權(quán)利