試談附贈式有獎銷售中的商業(yè)贈品責任(編輯修改稿)
2025-06-12 07:52 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 作用?！ ∩虡I(yè)贈品是附贈式有獎銷售中經(jīng)營者在主商品之外所謂“贈送”給消費者的物品。但是，這些物品真是贈送的嗎？ “贈與，法律用語。所有人將財物或與財物有關(guān)的權(quán)利無償?shù)刈屌c他人所有”。（注：《辭?！罚?979年版，第3296頁。）贈與具有單務、無償?shù)奶攸c， 其本質(zhì)在于雙方當事人間在經(jīng)濟利益上贈與人純獲不利益，而受贈人純獲利益，這樣從價值平衡上考慮，法律規(guī)定贈與人對贈與物一般不負瑕疵擔保責任。（注：在 英美契約中，認為贈與不具有對價，所以調(diào)整贈與關(guān)系不是用約因理論(consideration)，而是用“允諾禁反言”原則(thedoctrine of promissory estoppel)。參見楊楨著：《英美契約法論》，北京大學出版社，1997年5月第1版，第119頁。）然而，在商業(yè)贈與中，并不是經(jīng)營者（贈與人） 己方利益的真正減少和消費者（受贈人）己方利益的真正增加?！? 首先，從會計實務操作上而言，目前我國的附贈式有獎銷售中，經(jīng)營者都是將商業(yè)贈品的價值計入主商品的經(jīng)營成本之中，而不是計入經(jīng)營者銷售主商品所得的利 潤之中。（注：王繼軍：《附贈式有獎銷售的若干法律問題》，《法學研究》，1998年第5期。）這樣從一方面說，商業(yè)贈品與一般商品的會計入帳沒有兩樣， 商業(yè)贈與在經(jīng)濟行為上實質(zhì)上就等同于買賣；從另一方面說，經(jīng)營者不是從自己營業(yè)所得的利潤中返還一部分給消費者，而是將贈品的費用攤?cè)胍话闵唐返某杀局?中，轉(zhuǎn)嫁給消費者，從而侵害消費者的合法權(quán)益。一言以蔽之，“羊毛出在羊身上”，經(jīng)營者通過會計處理的方法已經(jīng)悄悄地把贈品的價值轉(zhuǎn)移到了主商品之中，最 后還是轉(zhuǎn)嫁到消費者的身上。所謂的“免費贈送、讓利酬賓”決不是經(jīng)營者自己掏腰包，而是經(jīng)營者將消費者實際花錢“買”了的東西以“贈與”的名義給了消費者 而已?！ 斨赋?，如果經(jīng)營者確有證據(jù)證明在其會計處理上商品贈品價值是計入主商品營業(yè)利潤而不是計入主商品營業(yè)成本之中，則可以認為其附贈品屬于事實上的贈與關(guān)系，應該適用合同法中的贈與合同類型?！ ∑浯危瑥南M者角度而言，消費者獲得贈品必須先購買一定價值的商品，由于商品之外附有贈品，往往使得商品的價格比沒有贈品時為高。某品牌彩電舉行買一贈一活動：花4700元買一臺29英寸的彩電可獲贈一臺14英寸的同品牌 彩電，而活動過后，29英寸的彩電降為每臺3960元，14英寸的單價為1200元。（注：參見《“贈品”陷阱》，載《北京法制報》，1999年5月15 日。）這種情況在英美契約法上完全可以構(gòu)成對價關(guān)系，而在我國合同法上也完全可以認定其“贈品”的有償性。由于我國目前法律法規(guī)沒有對附贈式有獎銷售中贈 品的種類和價格等關(guān)鍵問題進行規(guī)定，從而導致這種名贈實賣的行為大行其道?！ ∽詈髲母劫浭接歇勪N售活動的經(jīng)濟行為方面分析，商業(yè)贈與與一般民事 贈與有很大的差別。第一，其行為主體一方是經(jīng)營者，另一方是消費者。經(jīng)營者在經(jīng)濟實力上、商品交易信息和經(jīng)驗上有著消費者無法超越的優(yōu)勢；第二，行為目的 的營利性。經(jīng)營者通過附贈行為，誘使消費者放棄與他人的交易而選擇與之交易，以擴大自己的商品銷售從中營利；第三，行為本身的營業(yè)性。在如今建設(shè)市場經(jīng)濟 體制，形成買方市場的情況下，消費者在選擇交易對象時，往往是將贈品價值與商品價值放在一起進行綜合考慮，并可能因為贈品而忍受一定的不利益，如本來在住 處附近可以買到完全相同的商品，而為了能同時獲得贈品而舍近求遠地去買商品等，這樣，贈品如果是存在質(zhì)量缺陷而商家又未事前聲明，事后又不承擔瑕疵擔保責 任，則完全就是一種訂約手段上的虛假利誘行為，這種障眼法導致了消費者因為贈品的存在而不自由地表達自己真實的訂約意思。也就是說，在交易過程中，無論是 經(jīng)營者還是消費者都是把贈品和商品放在一起進行價格上的綜合考慮，這在經(jīng)濟行為上與買賣兩件物品進行討價還價沒有差別。所以，附贈行為作為一種營業(yè)手段與 其銷售行為不容剝離，要求附贈行為中的贈品承擔與銷售行為中的商品同樣的法律責任也是必然的?！ ∷?、商業(yè)贈與視同買賣關(guān)系的具體情形分析 如前言中所述，由于有獎銷售具有許多負面作用，許多國家，特別是市場經(jīng)濟發(fā)達的國家，都禁止或是嚴格限制這種經(jīng)濟行為。而我國目前正處于市場經(jīng)濟的初級 階段，附贈式有獎銷售制度對于啟動市場搞活企業(yè)，具有積極的作用，能在商品經(jīng)營者與消費者之間建立起一種利益和負擔均衡分配的平衡體系。然而，由于種種原 因，這個平衡體系在實踐中被打破，商品經(jīng)營者利用法律漏洞，以贈與之名行買賣之實，嚴重侵害了消費者的利益。所以，為消除這些沖突，就必須創(chuàng)建一種新的法律規(guī)則對這些沖突進行調(diào)節(jié)，重新在商品經(jīng)營者與消費者之間實現(xiàn)一種利益和負擔上的均衡分配。既要保護消費者的人身、財產(chǎn)安全，交易公 平和消費者福利等價值，又必須兼顧經(jīng)營者的經(jīng)濟價值目標，即應當遵循消費者權(quán)益保護與經(jīng)濟建設(shè)協(xié)調(diào)發(fā)展的原則。（注：李昌麒、許明月：《消費者保護法》， 法律出版社，1997年7月第1版，第62頁。） 因此，在對附贈式有獎銷售進行法律規(guī)制時，既不能過于寬松，將商業(yè)贈品一律視為贈與關(guān)系；也 不能過于苛刻，將商業(yè)贈品一律歸入買賣關(guān)系。由于附贈式有獎銷售在實踐中情況復雜，不宜采用“一刀切”的做法，
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