從案例分析看國際工程索賠(編輯修改稿)
2025-06-07 23:14 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 求索賠,迎合了投資外方的心理,取得了外方的同情,是該案例索賠成功的一個重要因素.其三,索賠報價利用了無國際慣例可循的機會,采用了高上限的報價,爭取了巨額賠償.S公司以個別人受傷為理由提出8000人在生命完全無保障的條件下施工,其代價應如何計算在國際上無先例可循,業(yè)主也無法駁倒其提出的要求,要多少才算不高呢?公司還以個別玻璃被擊穿為由而提出要對所有,轉移至安全地方,這筆費用尚好計算,但是已安裝好的玻璃,如何加強保護措施呢?尤其是防彈措施,這又需要多少錢呢?業(yè)主也無法計算,只能任承包商編制的索賠報告所述,承包商并沒有對這些玻璃實施特殊保護措施,在發(fā)生動亂時也沒有人去檢查是否采取了保護措施,而承包商,利用工地無人監(jiān)理之機,向業(yè)主致函,稱其已采取了這樣那樣的保護措施,而監(jiān)理工程師和業(yè)主都沒有想到要提防承額索賠要求時無言以對,使其比較順利地達到了借索賠謀利的目的.(二)合同條款方面引起的索賠1.利用合同條款遺漏,取得索賠成功p公司在法國承包一項咖啡生產(chǎn)線工程,合同條款中關于不可抗力的定義中沒有提到罷工是否應視為不可抗力事件.施工期間,法國因鬧學潮而觸發(fā)了大規(guī)模的罷工,該咖啡生產(chǎn)線項目也受罷工影響:公司因此致函業(yè)主提出索賠,指出罷工應視為不可抗力事件.法國的憲法規(guī)定罷工是非法,但在執(zhí)行時對罷工卻是默許的,從來不曾視為不可抗力P,最后訴諸國際仲裁.仲裁法庭在裁決該案時,首先查閱承包合同,國際慣例和FIDIC條款,國定:”凡本合同未涉及的事項依據(jù)國際慣例或國家現(xiàn)行法律執(zhí)行”.于是仲裁法庭根據(jù)法國的憲法裁定P公司勝訴.評析:該國的憲法規(guī)定與實際執(zhí)行情況的差別,但在締約時卻不提出,而是等到時機成熟時再利用合同條款的漏洞提出索賠要求,這可以說是索賠技巧之一。作為國際承包商，不可過分以誠相見，當發(fā)現(xiàn)有些合同條款在將來有可利用之處時，千萬不要一副菩薩心腸，不能推心置腹以表誠意，必要時應裝糊涂，而暗中尋找可乘之機。多數(shù)情況下，如果工程承包合同條款中對某些或某種情況未曾提及（有時咨詢公4司在制定合同時以為系眾所周知而懶得提及），而在合同中規(guī)定參照國際慣例和當?shù)叵鄳?，承包商首先要分析某些條款的遺漏對其帶來的利弊而決定是否應提醒對方。通常情況下，這種遺漏即可能給承包商造成損失也可能為其提供某種謀利的機會。承包商應認真分析。凡無利可圖且只能造成損失，則應簽約前提出，否則無法補救。如果介于利弊之間則應先保持沉默，一旦時機成熟，立即充分利用。至于有利可圖的條款遺漏，自然更不應告知對方。2．利用條款出現(xiàn)前后矛盾，取得索賠成功中國某公司在尼日利亞承建水處理廠項目時，屬于合同條款方面的索賠額為70萬美元，占索賠總額的%，現(xiàn)將該項索賠情況簡介如下：這項合同條款的案例，使圍繞著承包商為工程師建造住宅的有關費用進行的。在投標議標階段，由于中方翻譯上的失誤，誤將原招標文件中的六套三居室住宅譯成六間三張床的房子，故僅報價11萬美元。業(yè)主審查時發(fā)現(xiàn)這部分標價過低，曾在議標時提出此問題，中方也意識到由于語言上的錯誤，這項報價太低了。但考慮到如果修改報價，就可能失標，影響更大（因這部分僅占合同很小的部分、合同總額為2000萬美元）。所以決定不修改這部分報價，并寫出了不再提高該項報價的確認函。這就是自己比較被動，增加了索賠的難度。得標后首先為工程師租了住房，然后再建工程師住宅花了77萬美元，租房花了4萬美元，合計81萬美元，僅此就陪70萬美元。為了挽回損失中方又反復研究了關于工程師住宅的文件及有關的合同條款，發(fā)現(xiàn)工程師下達的開工令上的用詞和標書上不一致。標書條款上寫的是“在建設工程期內(nèi)，承包商要為工程師提供和維修六套三居室住宅。”在工程師下達的開工令中卻用了建造工程師住宅的詞。同時，在變更指令中住宅標準和家用電器、家具都做了變動。這就構成了工程師改變合同條款的合理索賠動因。為使索賠能獲得成功，中方采取了謹慎有計劃、有步驟的做法。第一步，試探工程師的態(tài)度在不提索賠的前提下僅將多花的費用列入工程量單，工程師在審查工程量單時，把這部分費用全部砍掉并致函承包商，說明住宅費用已包括在標書中。中方致函工程師說明，我們的標價11萬美元，是按標書中提供的維修工程師住宅的費用，而建造住宅的費用是77萬美元。工程師答復說:“議標時，承包商已寫了不再增加工程師住宅標價的確認函，因此77萬工程師住宅的費用由承包商自己承擔，標價低是承包商自己的錯誤，業(yè)主不承擔補償責任。”第二步，提出工程師改變了合同中方復函給工程師強調了以下幾點：承包商在議標時確認工程師住宅標準是根據(jù)招標文件中所述為工程師提供和維修住宅；中方已為工程師提供是提供了符合標書要求的住宅；中方做標時是根據(jù)標書的要求，在建設期內(nèi)為工程師提供和維修住宅，只能是租用，而不是建造，按當時的租費，中
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