關(guān)于掛靠的法律關(guān)系問題(編輯修改稿)
2025-04-23 01:01 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 件。工程掛靠人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義，用被掛靠企業(yè)的印章和法定代表人章與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同時，在外部表現(xiàn)上也體現(xiàn)授權(quán)并產(chǎn)生代理的 后果。在此意義上，掛靠屬于委托代理的范疇。但在買賣、租賃、以及借款等行為中，由于在該領(lǐng)域我國并未實行特許經(jīng)營，掛靠人不必借用有被掛靠企業(yè)的建筑資 質(zhì)進行上述行為；而且在許多情況下，被掛靠企業(yè)并未授權(quán)掛靠人實施上述行為。因此，工程掛靠并不等同于代理。筆者認(rèn)為掛靠協(xié)議與委托合同的區(qū)別，主要在于：委托合同約定受托人完成的委托事務(wù)由委托人承受，而掛靠協(xié)議則約定借用人借權(quán)經(jīng)營的后果由借用人自負(fù)即受托人是為委托人完成事務(wù)，掛靠人卻是為自己完成事務(wù)；在有償?shù)那闆r下，受托人不需要向委托人支付費用，反而有請求委托人支付報酬或支付墊付費用的權(quán)利，而掛靠人卻要向被掛靠企業(yè)支付一定的所謂管理費；委托合同的標(biāo)的是履行委托事務(wù)，掛靠協(xié)議的標(biāo)的則是建筑資質(zhì)等級。另外，工程掛靠不同于企業(yè)承包，后者的標(biāo)的在于企業(yè)的經(jīng)營權(quán)，而前者的標(biāo)的在于建筑資質(zhì)等級，而不是建筑企業(yè)的經(jīng)營權(quán)，形成掛靠后，出借人的經(jīng)營權(quán)并不發(fā)生變化和轉(zhuǎn)讓。由于代理的核心是授權(quán)，在被掛靠企業(yè)并未授權(quán)的情況下，主要是如何認(rèn)定表見代理的問題。四、掛靠人實施買賣、租賃以及借款時，如何構(gòu)成表見代理合同法第四十九條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！痹摋l是對合同行為中表見代理的規(guī)定。如何認(rèn)定“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”，也即表見代理的識別問題。通說認(rèn)為：以相對人對無權(quán)代理的發(fā)生無過錯為表見代理的唯一構(gòu)成要件。包括 客觀和主觀兩個方面：客觀上，須具有使相對人相信行為人具有代理權(quán)的客觀情況。主觀上，相對人必須是善意且無過失，即相對人不知無權(quán)代理人的代理行為欠缺 代理權(quán)，此為善意；相對人的這種無知不可歸咎于他的疏忽或者是懈怠，此為無過失。因此，對“有理由相信”的判斷應(yīng)當(dāng)堅持主觀和客觀標(biāo)準(zhǔn)。也就是說構(gòu)成表見 代理中的“有理由相信”之“理由”，是指行為人的表意行為與代理并無二致，外觀上沒有瑕疵，例如無權(quán)代理人持有具有代理權(quán)意義的介紹信、授權(quán)委托書、印鑒 或固定的業(yè)務(wù)員、長期的業(yè)務(wù)往來、交易習(xí)慣等，基于對這些信息的審查和判斷，第三人在選擇交易對象時是明確的，沒有疏忽的。此外，在判斷合同相對人時，要 以行為當(dāng)時作為判斷的時間標(biāo)準(zhǔn)。而且該外在的客觀標(biāo)準(zhǔn)和代理的外在的客觀標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)基本一致，只是在內(nèi)部關(guān)系上一個是真
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