[法律資料]論市政特許經(jīng)營中的雙重法律關(guān)系二(編輯修改稿)
2024-09-20 11:26 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 府部門制裁對方違法行為的權(quán)力。但很多學者均主張，在一份合同關(guān)系中同時存在行政性質(zhì)與民商法律關(guān)系的屬性的情況下，對該合同的定位應(yīng)該看哪種性質(zhì)處于更重要的地位，更起主導作用。梁慧星教授即認為：“本質(zhì)上屬于市場交易的行為，即使一方當事人為行政機關(guān)(如政府采購合同)，即是法律規(guī)定強制簽約(如糧食定購)，也仍然屬于民事合同，而與所謂行政合同有本質(zhì)區(qū)別……國家通過行政機關(guān)對某些市場交易進行適度干預(yù)，并不改變這些市場交易行為的性質(zhì)，當然不可能是這些市場交易關(guān)系變成所謂行政合同?！? 而按照普通法的理念，政府與貨物、機器的制造商或者供應(yīng)商簽訂的合同，叫作“政府合同”或者稱之為“采購合同”。對此種政府簽訂的合同，是否屬于行政合同?其法院認為：單憑行政機關(guān)與當事人簽訂的合同這一形式標準，尚不足以創(chuàng)設(shè)公法義務(wù)，還必須根據(jù)合同是否具有公法因素來確定哪些政府合同適用司法審查，那些政府合同不適用司法審查。而公法因素的認定取決于行政機關(guān)簽訂合同時所執(zhí)行的任務(wù)是否涉及管理或者公共規(guī)制的方式。 所以，按照20世紀90年代中國法學界的通說，既然經(jīng)濟合同都已屬于民商事合同，故可見，普通法上所謂政府合同，在中國法上，一部分已是民事合同，只有其外的另一部分才屬于行政合同?！ ∥?市政特許經(jīng)營權(quán)本身應(yīng)是一種財產(chǎn)權(quán)，一種準物權(quán) 雖然有鑒于市政特許經(jīng)營法律關(guān)系的雙重性，政府對授與特許經(jīng)營權(quán)的項目公司的特許權(quán)利有不同程度的制約與規(guī)制。然而，說到底，市政特許經(jīng)營權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)性的民事權(quán)利，雖然既有的民法理論是對以往的民法現(xiàn)象的概括和總結(jié)，可能涵蓋不住其后出現(xiàn)的民事關(guān)系。因為既有的理論顯然已不能令人信服地說明現(xiàn)今活躍著的民事權(quán)利義務(wù)的狀態(tài)，特別是像礦業(yè)權(quán)、水權(quán)、漁業(yè)權(quán)和狩獵權(quán)及其制度的獨特屬性和法律要求，當然也更說明不了像特許經(jīng)營權(quán)這樣的新型的民事權(quán)利的本質(zhì)特征。但只要依據(jù)基本的民法理論來分析，我們不難看出，特許經(jīng)營權(quán)只能是一種新型的準物權(quán)。作為其最大特點的政府對項目公司權(quán)利的限制自然也只能是對這一準物權(quán)，而非其他權(quán)利的限制了?！ ?一)市政特許經(jīng)營權(quán)作為一種民事權(quán)利，是一種新型的財產(chǎn)權(quán) 我國有學者將“企業(yè)授予的特許經(jīng)營權(quán)”界定為，是一種無形財產(chǎn)權(quán)，是指商業(yè)企業(yè)通過政府授權(quán)或者契約的方式所獲得的在特定條件下從事特殊商品或服務(wù)的經(jīng)營的權(quán)利，或是利用授權(quán)人的知識產(chǎn)權(quán)及經(jīng)營模式等無形財產(chǎn)從事經(jīng)營的權(quán)利?！ ∵€有人認為特許經(jīng)營權(quán)是指“由于特許權(quán)人賦予某企業(yè)以從事特許經(jīng)營事業(yè)的資格或能力，而使其獲得的使用特許權(quán)人的商標、服務(wù)標志、商業(yè)名稱等知識產(chǎn)權(quán)或整個經(jīng)營模式來進行商品或服務(wù)營銷的權(quán)利?！?br />
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