[法律資料]論市政特許經(jīng)營中的雙重法律關(guān)系二-在線瀏覽
2024-10-04 11:26本頁面
【正文】 明確特許經(jīng)營權(quán)兼有私權(quán)與公權(quán)的特點，對于把握法律賦予特許經(jīng)營權(quán)效力的尺度，對其進行民法、行政法、刑法等“綜合調(diào)整”的合理配置，對于調(diào)整特許經(jīng)營權(quán)人的開發(fā)、建設(shè)和經(jīng)營活動，對于規(guī)范相應(yīng)的市政行政主管部門的運行等，都具有積極意義。申言之，若它是私法物權(quán)，則私法物權(quán)從屬于當事人間的自由交易，適用民法上的私法自治與契約自由原則?！ ∮捎谔卦S權(quán)授予所衍生的關(guān)聯(lián)法律關(guān)系也大都具有民事性質(zhì)。這三個環(huán)節(jié)是研究BOT法律問題的基礎(chǔ)，同時也是特許權(quán)協(xié)議的基本內(nèi)容?！ ∈紫龋琼椖抗九c國際銀團間簽訂的貸款合同法律關(guān)系。 其次，是特許經(jīng)營企業(yè)與其他關(guān)聯(lián)企業(yè)形成的各種法律關(guān)系，包括與設(shè)備供應(yīng)商、工程承包商等之間的法律關(guān)系?！ ∵@些基于特許權(quán)授予而衍生的多種關(guān)聯(lián)法律關(guān)系從本質(zhì)上來看都是典型的平等的民事主體之間的法律關(guān)系。 盡管公共工程特許合同等具有不同于一般政府采購合同的地方，政府部門仍保有某些特別權(quán)力，如該政府部門制裁對方違法行為的權(quán)力。梁慧星教授即認為：“本質(zhì)上屬于市場交易的行為，即使一方當事人為行政機關(guān)(如政府采購合同)，即是法律規(guī)定強制簽約(如糧食定購)，也仍然屬于民事合同，而與所謂行政合同有本質(zhì)區(qū)別……國家通過行政機關(guān)對某些市場交易進行適度干預(yù)，并不改變這些市場交易行為的性質(zhì)，當然不可能是這些市場交易關(guān)系變成所謂行政合同。對此種政府簽訂的合同，是否屬于行政合同?其法院認為：單憑行政機關(guān)與當事人簽訂的合同這一形式標準，尚不足以創(chuàng)設(shè)公法義務(wù)，還必須根據(jù)合同是否具有公法因素來確定哪些政府合同適用司法審查，那些政府合同不適用司法審查。 所以，按照20世紀90年代中國法學界的通說，既然經(jīng)濟合同都已屬于民商事合同，故可見，普通法上所謂政府合同，在中國法上，一部分已是民事合同，只有其外的另一部分才屬于行政合同。然而，說到底，市政特許經(jīng)營權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)性的民事權(quán)利，雖然既有的民法理論是對以往的民法現(xiàn)象的概括和總結(jié)，可能涵蓋不住其后出現(xiàn)的民事關(guān)系。但只要依據(jù)基本的民法理論來分析，我們不難看出，特許經(jīng)營權(quán)只能是一種新型的準物權(quán)?！ ?一)市政特許經(jīng)營權(quán)作為一種民事權(quán)利，是一種新型的財產(chǎn)權(quán) 我國有學者將“企業(yè)授予的特許經(jīng)營權(quán)”界定為，是一種無形財產(chǎn)權(quán)，是指商業(yè)企業(yè)通過政府授權(quán)或者契約的方式所獲得的在特定條件下從事特殊商品或服務(wù)的經(jīng)營的權(quán)利，或是利用授權(quán)人的知識產(chǎn)權(quán)及經(jīng)營模式等無形財產(chǎn)從事經(jīng)營的權(quán)利。” 筆者認為，以上幾種表述是從不同的角度對特許經(jīng)營權(quán)進行界定的，都具有一定的合理性與科學性，但均沒有準確地指出特許經(jīng)營權(quán)的客體?！ 贤瑏碚f，債
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