【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 東配售股份，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股 股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，方可實(shí)施或提出申請(qǐng)，但具有實(shí)際控制權(quán)的股東在會(huì)議召開(kāi)前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)的除外。在本題中，由于控股股東 A 企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)，因此配股方案無(wú)需經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。 （ 5） ① “資產(chǎn)重組方案 ”可以獲得通過(guò)。根據(jù)規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)重組，購(gòu)買(mǎi)的資產(chǎn)總價(jià)較所購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或者超過(guò) 20%的，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，方可實(shí)施或提出申請(qǐng)。在本題中，贊成票總數(shù)和社會(huì)公眾股股東的贊成票均符合規(guī)定。 ② 上市公司公告股東大會(huì)決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明參加表決的社會(huì)公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會(huì)公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會(huì)公眾股股東的持股和表決情況。 （ 6）股東大會(huì)的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司的關(guān)聯(lián)股東在股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。在本題中，甲公司于 A 企業(yè)的交易屬于關(guān)聯(lián)交易，在股東大會(huì)進(jìn)行表決時(shí)， A 企業(yè)屬于關(guān)聯(lián)股東，因此 A 企業(yè)不應(yīng)當(dāng)參與投票表決， 其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不應(yīng)當(dāng)計(jì)入有效表決總數(shù)。 （ 7）股東大會(huì)的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)通知中 “未列明 ”的事項(xiàng)作出決議。 第五章 外商投資企業(yè)法 手寫(xiě)圖示 051_01 手寫(xiě)圖示 051_02 手寫(xiě)圖示 051_03 手寫(xiě)圖示 051_04 【案例 7】 2022 年 3 月 1 日，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（下稱合營(yíng)企業(yè)）的委托 ，對(duì)該企業(yè) 2022 年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合營(yíng)企業(yè)之后，了解到以下情況： 2022 年 9 月 30 日正式注冊(cè)成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定： （ 1）合資企業(yè)投資總額為 280 萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為 200 萬(wàn)美元，其中：甲公司出資 110萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的 55%；乙公司出資 90 萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的 45%。 手寫(xiě)圖示 051_05 （ 2）甲公司以收購(gòu)境內(nèi)丙國(guó) 有企業(yè)的資產(chǎn)折合 60 萬(wàn)美元，另以機(jī)器設(shè)備折合 30 萬(wàn)美元和貨幣資金 20 萬(wàn)美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合 80 萬(wàn)美元和貨幣資金 10萬(wàn)美元出資。 （ 3）合資各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資企業(yè)成立之日起 3 個(gè)月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于 2022 年 9 月 30日之前繳付完畢。 手寫(xiě)圖示 051_06 手寫(xiě)圖示 051_07 （ 4）合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬 建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 （ 5）合營(yíng)企業(yè)的董事會(huì)由 5 名董事組成，其中：甲公司委派 3 名，乙公司委派 2 名。合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。 ： （ 1）甲公司收購(gòu)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營(yíng)企業(yè)；收購(gòu)價(jià)款總額為 60 萬(wàn)美元，甲公司自合營(yíng)企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起 3 個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付 36 萬(wàn)美元，其余 24 萬(wàn)美元在 1 年內(nèi)付清； （ 2） 甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬(wàn)美元支付。 ，合營(yíng)各方按照合營(yíng)合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款 20 萬(wàn)美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款 10 萬(wàn)美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議于 2022 年 12 月 28 日向乙公司支付 36 萬(wàn)美元，其余收購(gòu)價(jià)款尚未支付。 手寫(xiě)圖示 051_08 ，按照合營(yíng)合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行 管理，甲公司在合營(yíng)企業(yè)中行使決策權(quán)。截至 2022 年 12 月 31 日止，合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)為人民幣 360 萬(wàn)元。 年 2 月，甲公司擬將其在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國(guó)的丁公司，乙公司已表示同意。 要求：根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題： （ 1）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]注冊(cè)資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的投資總額在 300 萬(wàn)美元以下的（含 300萬(wàn)美元），其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的 70%。在本題中，合營(yíng)企業(yè)的投資總額為 280 萬(wàn)美元，注冊(cè)資本的比例超過(guò)了 70%（ P129）。 手寫(xiě)圖示 051_09 （ 2）合營(yíng)各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]合營(yíng)各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的 15%，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個(gè)月繳清（ P124）；合營(yíng)各方第一期繳付的出資額均超過(guò)各自認(rèn)繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)各方 不得以合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保（ P120），甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。 （ 3）合營(yíng)企業(yè)擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)（ P129）。 （ 4）甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]收購(gòu)協(xié)議中規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定， 外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的 60%以上， 1 年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益（ P124）。 （ 5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款符合規(guī)定。 根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者可以來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資所得的財(cái)產(chǎn)出資（ P52）。 （ 6）對(duì)出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應(yīng)向其債權(quán)人履行何種法律義務(wù) ? [答案 ]丙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起 10 日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書(shū)，并在全國(guó)發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書(shū)或者自公告發(fā)布之日起 10 日內(nèi)，有權(quán)要求丙企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保（ P124）。 （ 7）如果對(duì)截至 2022 年 12 月 31 日止合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配 多少萬(wàn)元 ?（保留小數(shù)點(diǎn)后 1 位數(shù)） [答案 ]如果對(duì)截止 2022 年 12 月 31 日止的合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應(yīng)分配人民幣 萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣 萬(wàn)元。（或甲公司應(yīng)分配人民幣 萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣 萬(wàn)元）。（ P122） 【解析】乙的實(shí)際出資是 90 萬(wàn)美元（第一期出資 80 萬(wàn)美元，第二期出資 10 萬(wàn)美元有效），甲的實(shí)際出資是 66 萬(wàn)美元（第一期出資 66 萬(wàn)美元，其中機(jī)器設(shè)備出資 30 萬(wàn)美元，通過(guò)收購(gòu)的出資 36 萬(wàn)美元，第二期出資 20 萬(wàn)美元無(wú)效），按 照 90:66 的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝ 36090/（ 90＋ 66）＝ （萬(wàn)元）。如果甲公司的第二期違規(guī)出資 20 萬(wàn)美元計(jì)入其實(shí)際出資額，則按照 90： 86 的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝ 36090/（ 90＋ 86）＝ （萬(wàn)元）。 手寫(xiě)圖示 051_10 （ 8）甲公司在合營(yíng)企業(yè)中能否取得決策權(quán) ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]甲公司現(xiàn)時(shí)不能取得合營(yíng)企業(yè)的決策權(quán)。根據(jù)規(guī)定，對(duì)合營(yíng)企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取 得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表（ P122）。 （ 9）如果甲公司將在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù) ? [答案 ]甲公司將在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)： ① 申請(qǐng)出資額轉(zhuǎn)讓； ② 董事會(huì)審查決定； ③ 經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)； ④ 辦理變更登記手續(xù)（ P131）。 【案例 8】 2022 年 5 月，甲國(guó)有企業(yè)擬利用美國(guó)乙公司的投資將其全資擁有的丙國(guó)有獨(dú)資公司（下稱丙公司）改組為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。甲企業(yè)在與乙公司協(xié) 商后，擬訂的改組方案中有關(guān)要點(diǎn)如下： （ 1）改組前的丙公司注冊(cè)資本 5000 萬(wàn)元人民幣。甲企業(yè)擬將丙公司 60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為 450 萬(wàn)美元；乙公司在中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支付 250 萬(wàn)美元，余款在 2 年內(nèi)付清。 （ 2）丙公司改組后注冊(cè)資本增加至 1200 萬(wàn)美元，投資總額擬為 3300 萬(wàn)美元。甲企業(yè)與乙公司分別按照 40%和 60%的股權(quán)比例以現(xiàn)金向丙公司增資。注冊(cè)資本與投資總額的差額，由丙公司向境外借款解決。 （ 3）丙公司與原有職工實(shí)行雙向選擇：對(duì)留用職工由改組后的丙公司與 其依法重新簽訂勞動(dòng)合同；對(duì)解除勞動(dòng)合同的職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所需資金從甲企業(yè)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中優(yōu)先支付。 （ 4）改組后，丙公司的經(jīng)營(yíng)期限為 20 年。經(jīng)營(yíng)期滿后，丙公司的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸甲企業(yè)所有。在乙公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲企業(yè) 20%、乙公司 80%的比例進(jìn)行分配。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。 要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問(wèn)題： （ 1）乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限是否符合規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限不符 合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行改組的，外國(guó)投資者一般應(yīng)在外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付總價(jià)款的 60%以上，其余價(jià)款應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在 1 年內(nèi)付清。 （ 2）改組后的丙公司的注冊(cè)資本與投資總額的安排是否符合規(guī)定 ?改組后的丙公司向境外借款的安排是否符合規(guī)定 ?并分別說(shuō)明理由。 [答案 ]首先，改組后的丙公司的注冊(cè)資本與投資總額的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資總額在 3000－ 3600 萬(wàn)美元之間的，注冊(cè)資本不得低于 1200 萬(wàn)美元。 其次，改組后的丙公司向境外借款的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)舉借的中長(zhǎng)期外債累計(jì)發(fā)生額和短期外債余額之和應(yīng)當(dāng)控制在審批部門(mén)批準(zhǔn)的項(xiàng)目總投資額和注冊(cè)資本之間的差額以內(nèi)。在差額范圍內(nèi)，外商投資企業(yè)可自行舉借外債。 （ 3）改組方案中支付解除勞動(dòng)合同職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式是否符合規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]改組方案中支付解除勞動(dòng)合同職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對(duì)解除勞動(dòng)合同的職工要依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所需資金從改組前被改組企業(yè)的凈資產(chǎn)中抵扣，或者從轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)收益中優(yōu)先支付。 （ 4） 改組后的丙公司的收益分配方式是否符合規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。（ 2022 年） [答案 ]改組后的丙公司的收益分配方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合資各方只能按照出資比例分配收益，外國(guó)投資者不能提前回收投資。 【案例 9】 2022 年 4 月 1 日，美國(guó)的甲公司和境內(nèi)的乙公司達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，乙公司將自己 60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，并依法變更為中外投資經(jīng)營(yíng)企業(yè)丙公司（以下簡(jiǎn)稱 “丙公司 ”）。甲、乙公司簽訂的合營(yíng)合同、章程、協(xié)議的部分內(nèi)容如下： （ 1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承。 （ 2）甲公司收購(gòu)乙公 司 60%股權(quán)的價(jià)款為 1200 萬(wàn)美元。甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)支付 600 萬(wàn)美元，其余價(jià)款在 2 年內(nèi)付清。 （ 3）丙公司成立后，注冊(cè)資本由原來(lái)的 2022 萬(wàn)美元增加至 3000 萬(wàn)美元，增資部分雙方分期繳付，甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)繳付第一期出資 80 萬(wàn)美元。 手寫(xiě)圖示 051_11 （ 4）丙公司的投資總額擬定為 10000 萬(wàn)美元。 （ 5）丙公司采用有限責(zé)任公司的組織形式