【文章內容簡介】 東配售股份，還應當經(jīng)參加表決的社會公眾股 股東所持表決權的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請，但具有實際控制權的股東在會議召開前承諾全額現(xiàn)金認購的除外。在本題中，由于控股股東 A 企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認購，因此配股方案無需經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權的半數(shù)以上通過。 （ 5） ① “資產(chǎn)重組方案 ”可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)重組，購買的資產(chǎn)總價較所購買資產(chǎn)經(jīng)審計的賬面凈值溢價達到或者超過 20%的，還應當經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請。在本題中，贊成票總數(shù)和社會公眾股股東的贊成票均符合規(guī)定。 ② 上市公司公告股東大會決議時，應當說明參加表決的社會公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會公眾股股份的比例和表決結果，并披露參加表決的前十大社會公眾股股東的持股和表決情況。 （ 6）股東大會的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司的關聯(lián)股東在股東大會審議有關關聯(lián)交易事項時，不應當參與投票表決，其所代表的有表決權的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應當充分披露非關聯(lián)股東的表決情況。在本題中，甲公司于 A 企業(yè)的交易屬于關聯(lián)交易，在股東大會進行表決時， A 企業(yè)屬于關聯(lián)股東，因此 A 企業(yè)不應當參與投票表決， 其所代表的有表決權的股份數(shù)不應當計入有效表決總數(shù)。 （ 7）股東大會的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，臨時股東大會不得對通知中 “未列明 ”的事項作出決議。 第五章 外商投資企業(yè)法 手寫圖示 051_01 手寫圖示 051_02 手寫圖示 051_03 手寫圖示 051_04 【案例 7】 2022 年 3 月 1 日，某會計師事務所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）的委托 ，對該企業(yè) 2022 年度的財務狀況進行審計，并為其出具《審計報告》。該會計師事務所指派的注冊會計師進駐合營企業(yè)之后，了解到以下情況： 2022 年 9 月 30 日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定： （ 1）合資企業(yè)投資總額為 280 萬美元，注冊資本為 200 萬美元，其中：甲公司出資 110萬美元，占注冊資本的 55%；乙公司出資 90 萬美元，占注冊資本的 45%。 手寫圖示 051_05 （ 2）甲公司以收購境內丙國 有企業(yè)的資產(chǎn)折合 60 萬美元，另以機器設備折合 30 萬美元和貨幣資金 20 萬美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權折合 80 萬美元和貨幣資金 10萬美元出資。 （ 3）合資各方認繳的出資分二期進行，即自合資企業(yè)成立之日起 3 個月內，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應于 2022 年 9 月 30日之前繳付完畢。 手寫圖示 051_06 手寫圖示 051_07 （ 4）合營企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬 建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構；股東會為合營企業(yè)的最高權力機構、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構。 （ 5）合營企業(yè)的董事會由 5 名董事組成，其中：甲公司委派 3 名，乙公司委派 2 名。合營企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。 ： （ 1）甲公司收購丙國有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營企業(yè)；收購價款總額為 60 萬美元，甲公司自合營企業(yè)正式注冊成立之日起 3 個月內，向乙公司支付 36 萬美元，其余 24 萬美元在 1 年內付清； （ 2） 甲公司用在中國境內設立的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬美元支付。 ，合營各方按照合營合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務。在履行第二期出資義務時，甲公司則由乙公司作擔保向銀行貸款 20 萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔保向銀行貸款 10 萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于 2022 年 12 月 28 日向乙公司支付 36 萬美元，其余收購價款尚未支付。 手寫圖示 051_08 ，按照合營合同規(guī)定的組織機構進行 管理，甲公司在合營企業(yè)中行使決策權。截至 2022 年 12 月 31 日止，合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣 360 萬元。 年 2 月，甲公司擬將其在合營企業(yè)所持股份轉讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。 要求：根據(jù)以上事實，請分別回答以下問題： （ 1）合營企業(yè)注冊資本的數(shù)額是否符合有關規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]注冊資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在 300 萬美元以下的（含 300萬美元），其注冊資本至少應占投資總額的 70%。在本題中，合營企業(yè)的投資總額為 280 萬美元，注冊資本的比例超過了 70%（ P129）。 手寫圖示 051_09 （ 2）合營各方兩期繳付出資的行為是否符合有關規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]合營各方第一期繳付出資的行為符合有關規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認繳出資額的 15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個月繳清（ P124）；合營各方第一期繳付的出資額均超過各自認繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營各方 不得以合營他方的財產(chǎn)權益為其出資作擔保（ P120），甲公司以乙公司的財產(chǎn)權益為其出資作為擔保違反了該規(guī)定。 （ 3）合營企業(yè)擬建立的組織機構是否符合有關規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]合營企業(yè)的組織機構不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構應為董事會和經(jīng)營管理機構，并且董事會是合營企業(yè)的最高權力機構，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會（ P129）。 （ 4）甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價款的方式是否符合有關規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定， 外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內支付全部價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內支付全部價款的 60%以上， 1 年內付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益（ P124）。 （ 5）甲公司用在中國境內設立的中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬美元支付收購價款是否符合有關規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]甲公司用在中國境內設立的中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬美元支付收購價款符合規(guī)定。 根據(jù)規(guī)定，外國投資者可以來源于中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權轉讓、先行回收投資所得的財產(chǎn)出資（ P52）。 （ 6）對出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應向其債權人履行何種法律義務 ? [答案 ]丙企業(yè)應當自作出出售資產(chǎn)決議之日起 10 日內，向債權人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。債權人自接到該通知書或者自公告發(fā)布之日起 10 日內，有權要求丙企業(yè)提供相應的擔保（ P124）。 （ 7）如果對截至 2022 年 12 月 31 日止合營企業(yè)稅后可分配利潤進行分配，并不考慮加權平均因素，甲公司和乙公司各應分配 多少萬元 ?（保留小數(shù)點后 1 位數(shù)） [答案 ]如果對截止 2022 年 12 月 31 日止的合營企業(yè)稅后可分配利益進行分配，并不考慮加權平均因素，甲公司應分配人民幣 萬元，乙公司應分配人民幣 萬元。（或甲公司應分配人民幣 萬元，乙公司應分配人民幣 萬元）。（ P122） 【解析】乙的實際出資是 90 萬美元（第一期出資 80 萬美元，第二期出資 10 萬美元有效），甲的實際出資是 66 萬美元（第一期出資 66 萬美元，其中機器設備出資 30 萬美元，通過收購的出資 36 萬美元，第二期出資 20 萬美元無效），按 照 90:66 的比例分配利潤，乙公司應分配利潤＝ 36090/（ 90＋ 66）＝ （萬元）。如果甲公司的第二期違規(guī)出資 20 萬美元計入其實際出資額，則按照 90： 86 的比例分配利潤，乙公司應分配利潤＝ 36090/（ 90＋ 86）＝ （萬元）。 手寫圖示 051_10 （ 8）甲公司在合營企業(yè)中能否取得決策權 ?并說明理由。 [答案 ]甲公司現(xiàn)時不能取得合營企業(yè)的決策權。根據(jù)規(guī)定，對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取 得企業(yè)的決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表（ P122）。 （ 9）如果甲公司將在合營企業(yè)所持股份轉讓給丁公司，應履行何種法律手續(xù) ? [答案 ]甲公司將在合營企業(yè)所持股份轉讓給丁公司，應辦理以下法律手續(xù)： ① 申請出資額轉讓； ② 董事會審查決定； ③ 經(jīng)原審批機關批準； ④ 辦理變更登記手續(xù)（ P131）。 【案例 8】 2022 年 5 月，甲國有企業(yè)擬利用美國乙公司的投資將其全資擁有的丙國有獨資公司（下稱丙公司）改組為中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲企業(yè)在與乙公司協(xié) 商后，擬訂的改組方案中有關要點如下： （ 1）改組前的丙公司注冊資本 5000 萬元人民幣。甲企業(yè)擬將丙公司 60%的股權轉讓給乙公司，轉讓價款為 450 萬美元；乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內向甲企業(yè)支付 250 萬美元，余款在 2 年內付清。 （ 2）丙公司改組后注冊資本增加至 1200 萬美元，投資總額擬為 3300 萬美元。甲企業(yè)與乙公司分別按照 40%和 60%的股權比例以現(xiàn)金向丙公司增資。注冊資本與投資總額的差額，由丙公司向境外借款解決。 （ 3）丙公司與原有職工實行雙向選擇：對留用職工由改組后的丙公司與 其依法重新簽訂勞動合同；對解除勞動合同的職工支付經(jīng)濟補償金，所需資金從甲企業(yè)取得的股權轉讓款中優(yōu)先支付。 （ 4）改組后，丙公司的經(jīng)營期限為 20 年。經(jīng)營期滿后，丙公司的全部固定資產(chǎn)無償歸甲企業(yè)所有。在乙公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲企業(yè) 20%、乙公司 80%的比例進行分配。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。 要求：根據(jù)上述內容，分別回答以下問題： （ 1）乙公司向甲企業(yè)支付股權轉讓價款的期限是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]乙公司向甲企業(yè)支付股權轉讓價款的期限不符 合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以轉讓方式進行改組的，外國投資者一般應在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個月內支付全部價款。確有困難的，應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 6 個月內支付總價款的 60%以上，其余價款應當依法提供擔保，在 1 年內付清。 （ 2）改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排是否符合規(guī)定 ?改組后的丙公司向境外借款的安排是否符合規(guī)定 ?并分別說明理由。 [答案 ]首先，改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資總額在 3000－ 3600 萬美元之間的，注冊資本不得低于 1200 萬美元。 其次，改組后的丙公司向境外借款的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)舉借的中長期外債累計發(fā)生額和短期外債余額之和應當控制在審批部門批準的項目總投資額和注冊資本之間的差額以內。在差額范圍內，外商投資企業(yè)可自行舉借外債。 （ 3）改組方案中支付解除勞動合同職工經(jīng)濟補償金的方式是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]改組方案中支付解除勞動合同職工經(jīng)濟補償金的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對解除勞動合同的職工要依法支付經(jīng)濟補償金，所需資金從改組前被改組企業(yè)的凈資產(chǎn)中抵扣，或者從轉讓國有產(chǎn)權收益中優(yōu)先支付。 （ 4） 改組后的丙公司的收益分配方式是否符合規(guī)定 ?并說明理由。（ 2022 年） [答案 ]改組后的丙公司的收益分配方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)合資各方只能按照出資比例分配收益，外國投資者不能提前回收投資。 【案例 9】 2022 年 4 月 1 日，美國的甲公司和境內的乙公司達成股權轉讓協(xié)議，乙公司將自己 60%的股權轉讓給甲公司，并依法變更為中外投資經(jīng)營企業(yè)丙公司（以下簡稱 “丙公司 ”）。甲、乙公司簽訂的合營合同、章程、協(xié)議的部分內容如下： （ 1）乙公司的債權債務由丙公司繼承。 （ 2）甲公司收購乙公 司 60%股權的價款為 1200 萬美元。甲公司應當自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內支付 600 萬美元，其余價款在 2 年內付清。 （ 3）丙公司成立后，注冊資本由原來的 2022 萬美元增加至 3000 萬美元，增資部分雙方分期繳付，甲公司應當自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內繳付第一期出資 80 萬美元。 手寫圖示 051_11 （ 4）丙公司的投資總額擬定為 10000 萬美元。 （ 5）丙公司采用有限責任公司的組織形式