【正文】 根據(jù)以上事實，回答下列問題： （ 1）甲聘任 A 擔任合伙企業(yè)的經營管理人員及為 B 公司提供擔保的行為是否合法 ?并說明理由。 [答案 ]甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定， A 不屬于合伙人，因此無需對合伙企業(yè)債務承擔連帶責任。 2022年 1 月 1 日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經營企業(yè)（以下簡稱 “丙企業(yè) ”），并取得工商行政管理部門當日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。 （ 7）丙企業(yè)的董事會由 5 名董事組成，其中：甲企業(yè)委派 2 名，乙公司委派 3 名，董事的任期為 3 年，可以連任。在本題中，自丙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內支付的款項低于價款總額的 60%。 （ 5）丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。雙方擬訂的有關協(xié)議部分要點如下： （ 1）甲公司的產權轉讓應當經董事會審議，并報市國有資產監(jiān)督管理機構批準；甲公司的職工安置方案應當報職工代表大會備案。根據(jù)規(guī)定，轉讓企業(yè)國有產權致使國家不再擁有控股地位的，應當報本級人民政府批準。根據(jù)規(guī)定，在產權交易過程中，當交易價格低于評估結果的 90%時，應當暫停交易，在獲得相關產權轉讓批準機構同意后方可繼續(xù)進行（ P80）。 （ 7）根據(jù)國有資產管理法律制度規(guī)定，如果甲、乙公司串通，低價轉讓國有產權，造成國有資產流失的，應承擔何種 法律責任？ [答案 ]國有資產監(jiān)督管理機構應當要求轉讓方終止產權轉讓活動，必要時應當依法向人民法院提起訴訟，確認轉讓行為無效。 （ 2）出席本 次董事會會議的董事討論并一致作出決定，于 2022 年 7 月 8 日舉行股份公司 2022 年度股東大會年會，除例行提交有關事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加 2 名獨立董事；股份公司與本公司市場部的項目經理李某簽訂的一份將公司的一項重要業(yè)務委托李某負責管理的合同。根據(jù)有關規(guī)定，出席董事會會議的董事人數(shù)須有 1/2 以上，即可舉行。根據(jù)有關規(guī)定，該項內容應當以特別決議通過。甲公司分別在 2022 年 3 月和 4 月召開的董事會會議和 2022 年度股東大會的有關情況如下： （ 1）甲公司于 2022 年 3 月 1 日召開董事會會議，應到董事 9 名，實到董事 6 名，在未能出席本次董 事會會議的董事中， A 獨立董事和 B 董事已經連續(xù) 2 次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會會議。根據(jù)有關規(guī)定，獨立董事在連續(xù) 3 次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會會議時，董事會方可提議對其予以撤換；甲公司董事長提議更換 B 董事的理由妥當。 （ 4）根據(jù)本題要點（ 2）所提示的內容，丙公司是否有資格向甲公司董事會提出獨立董事候選人提案？并說明理由。 2022 年4 月 1 日，甲公司董事會通知各股東，于 2022 年 5 月 18 日召開臨時股東大會，擬對下列事項進行表決： （ 1）解聘會計師事務所； （ 2）回購本公司的股票； （ 3）增發(fā)新股方案； （ 4）配股方案； （ 5）資產重組方案； （ 6）甲上市公司擬與控股股東 A 企業(yè)達成的關聯(lián)交易。對該事項進行表決時，贊成票總計 10000 萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為 2500 萬股。 （ 2）根據(jù)本題要點（ 2）所提示的內容，指出 “回購股票 ”的提案是否可以獲得通過？并說明理由。 （ 2） “回購股票 ”的提案可以獲得通過。此外，上市公司向原有股東配售股份，還應當經參加表決的社會公眾股 股東所持表決權的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請，但具有實際控制權的股東在會議召開前承諾全額現(xiàn)金認購的除外。在本題中，甲公司于 A 企業(yè)的交易屬于關聯(lián)交易，在股東大會進行表決時， A 企業(yè)屬于關聯(lián)股東，因此 A 企業(yè)不應當參與投票表決， 其所代表的有表決權的股份數(shù)不應當計入有效表決總數(shù)。 手寫圖示 051_06 手寫圖示 051_07 （ 4）合營企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬 建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構；股東會為合營企業(yè)的最高權力機構、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構。截至 2022 年 12 月 31 日止，合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣 360 萬元。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認繳出資額的 15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個月繳清（ P124）；合營各方第一期繳付的出資額均超過各自認繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定， 外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內支付全部價款。（或甲公司應分配人民幣 萬元，乙公司應分配人民幣 萬元）。甲企業(yè)在與乙公司協(xié) 商后，擬訂的改組方案中有關要點如下： （ 1）改組前的丙公司注冊資本 5000 萬元人民幣。在乙公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲企業(yè) 20%、乙公司 80%的比例進行分配。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資總額在 3000－ 3600 萬美元之間的，注冊資本不得低于 1200 萬美元。（ 2022 年） [答案 ]改組后的丙公司的收益分配方式不符合規(guī)定。 （ 5）丙公司采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構；股東會為合營企業(yè)的最高權力 機構、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構。 （ 2）根據(jù)本題要點（ 2）所提示的內容，指出甲公司股權并購價款的支付期限是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 （ 4）根據(jù)本題要點（ 4）所提示的內容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定 ?并說明理由。根據(jù)規(guī)定，服務性行業(yè)（包括彩擴、洗像）應當在合營合同中約定經營期限。 ② 短期借款 4200 萬元。人民法院受理榮昌廠破產申請時，此案正在審理之中。根據(jù)《破產法》的規(guī)定，中國建設銀行榮昌支行對榮昌廠以廠房 A 和機器設備作抵押擔保的債權享有優(yōu)先受償權利，這部分債權不屬于破產債權。 （ 3）榮昌廠的破產財產應為多少？依照《破產法》的規(guī)定應按 何種順序分配？ [答案 ] ① 榮昌廠的破產財產應為 4100 萬元。清算組接管甲公司后，對該公司的財產進行了清理，有關清理情況如下： 手寫圖示 061_05 （ 1）甲公司資產總額為 1800 萬元（變現(xiàn)價值）；負債總額為 4000 萬元，其中，流動負債的情況為： ① 應付職工工資 80 萬元，未交稅金 220 萬元。 2022 年 6 月 18 日應丙公司的要求，甲公司與丙公司簽訂了一份擔保合同，擔保合同約定：以甲公司機器設備作抵押，若2022 年 6 月 18 日前甲公司仍不能支付丙公司 180 萬元貨款，則以甲公司機器設備變賣受償。 （ 4）甲公司在破產程序中支付的破產費用為 40 萬元。 ]（本要點共 分） （ 2）甲公司所欠丙公司的貨款是否屬于破產債權？并說明理由。理由： 第一，根據(jù)《破產法》的規(guī)定，債務人設立的分支機構和沒有法人資格的全資機構的財產，應當一并納入破產程序進行清理（ 1 分）。甲公司破產財產的構成： 一是，公司資產總額扣除已作為債務擔保物的財產計 1320 萬元（ 1800 萬元－ 160 萬元－ 200 萬元－ 120 萬元）（ 1 分）； 二是，清算組追回甲公司被私分的財產 90 萬元（ 分）； 三是，因甲公司股東出資額不足應當由該股東補足的出資 180 萬元（ 300－ 120）（ 分）。 （ 3）甲企業(yè)和丁企業(yè)于 2022 年 3 月 20 日簽訂一份標的額 100 萬元的買賣合同，雙方約定了 10 萬元的違約金。 手寫圖示 061_11 （ 9） 2022 年 1 月 1 日甲企業(yè)向 J 銀行信用貸款 300 萬元， 2022 年 1 月 1 日雙方又簽訂抵押合同，甲企業(yè)以自己的廠房為 J 銀行的貸款提供抵押。如果清算組決定解除合同， 10 萬元的違約金不屬于破產債權。 （ 6）根據(jù)本題要點（ 6）所提示的內容，指出該設備是否屬于甲企業(yè)的破產財產？并說明理由。 [答案 ]G 企業(yè)主張抵銷權不成立。人民法 院宣告甲企業(yè)破產時，甲企業(yè)尚未支付 100萬元的設備款。 手寫圖示 061_13 （ 4） 2022 年 2 月 1 日，甲企業(yè)向中國農業(yè)銀行貸款 800 萬元，貸款期限為 2 年。根據(jù)規(guī)定，破產企業(yè)在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產不屬于破產財產。 （ 4）根據(jù)本題要點（ 3）提示的內容，在甲企業(yè)被宣告破產時，中國建設銀行對國有土地使用權的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權？并說明理由。因此， 甲企業(yè)以辦公樓設定的抵押有效，中國農業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權。因此，甲企業(yè)以該土地使用權設定的抵押無效，中國建設銀行對國有土地使用權的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權。根據(jù)規(guī)定，破產企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，破產企業(yè)作為退伙人應當對退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務承擔連帶責任，聯(lián)營企業(yè)的債權人可以作為破產債權人參加破產程序，接受清償。甲企業(yè)以其機器設備設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。因甲企業(yè)提前退出聯(lián)營企業(yè)，給 B 企業(yè)造成的實際損失為 100 萬元。根據(jù)規(guī)定，在人民法院受理破產案件前 6 個月至破產宣告之日的期間內，破產企業(yè)對原來沒有擔保的債務提供財產擔保的，清算組有權向人民法院申請撤銷。 [答案 ]F 企業(yè)的債權不屬于破產債權。 （ 5）根據(jù)本題要點（ 5）所提示的內容，指出該設備是否屬于甲企業(yè)的破產財產？并說明理由。 （ 2）根據(jù)本題要點（ 2）所提示的內容，指出甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件應如何處理？并說明理由 。 （ 6）甲企業(yè)和 E 企業(yè)于 2022 年 1 月 1 日簽訂一份 500 萬元的設備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權保留條款， E 企業(yè)于 2022 年 3 月 1 日交付設備，甲企業(yè)于 2022 年 5 月 1 日支付貨款后設備的所有權轉移至甲企業(yè)。3125 萬元（破產債權額） 200 萬元（丁公司的破產債權）＝ 80 萬元（ 2 分）。 [答案 ]甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同應當終止（ 分）。故甲公司機器設備的變現(xiàn)價值應先用于清償中國建設銀行的貸款，剩余部分再用于清償丙公司的貨款，該剩余部分為 120 萬元（ 1 分）。 [答案 ]人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（ 分）。 2022 年 3 月 20 日，甲分公司的主要負責人將該 90 萬元作為獎金予以私分。其中包括但不限于： （ A）應付乙公司 2022 年 4 月到期貨款 100 萬元。 ② 榮昌廠的破產財產分配順序為： （ a）支付破產費用； （ b）支付所欠職工工資和勞動保險費用； （ c）支付所欠稅款； （ d）支付破產債權。 ② 榮昌廠欠華天公司的貨款屬于破產債權。 （ 3）經評估確認：榮昌廠廠房 A 變現(xiàn)價值為 500 萬元，廠房 B 變現(xiàn)價值為 200 萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為 300 萬元，機器設備變現(xiàn)價值為 1400 萬元。宏達公司經多次催要無效后，起訴于人民法院， 1996 年 8 月 2 日，人民法院經過二審審理，判決榮昌廠支付宏達公司欠款及違約金和賠償金等共計 200 萬元，隨后將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達公司的債權。 第六章 企業(yè)破產法 【案例 10】 榮昌針織總廠（以下簡稱 “榮昌廠 ”）始建于 50 年代初期，屬地方國有企業(yè)，因經營管理不善，長期虧損，已嚴重不能清償?shù)狡趥鶆铡? [答案 ]丙公司的組織機構不符合有關規(guī)定。 （ 3）根據(jù)本題要點（ 3）所提示的內容，指出甲公司繳付第一期出資的數(shù)額是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 根據(jù)行業(yè)主管部門測算：甲公司在中國彩擴、洗像行業(yè)的市場占有率已經達到 21%，本次并購完成后，甲公司在中國的市場占有率將達到 30%。 （ 2）甲公司收購乙公 司 60%股權的價款為 1200 萬美元。 （ 3）改組方案中支付解除勞動合同職工經濟補償金的方式是否符合規(guī)定 ?并說明理由。根據(jù)規(guī)定，以轉讓方式進行改組的，外國投資者一般應在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個月內支付全部價款。注冊資本與投資總額的差額，由丙公司向境外借款解決。 [答案 ]甲公司現(xiàn)時不能取得合營企業(yè)的決策權。 根據(jù)規(guī)定，外國投資者可以來源于中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權轉讓、先行回收投資所得的財產出資（ P52）。 [答案 ]合營企業(yè)的組織機構不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在 300 萬美元以下的（含 300萬美元），其注冊資本至少應占投資總額的 70%。 ，合營各方按照合營合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務。該會計師事務所指派的注冊會計師進駐合營企業(yè)之后，了解到以下情況： 2022 年 9 月 30 日正式注冊成立的公司。在本題中，贊成票總數(shù)和社會公眾股股東的贊成票均符合規(guī)定。此外，上市公司向社會公眾增