【正文】 （ 6）根據(jù)本題要點(diǎn)。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與 “以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國(guó)有土地使用權(quán) ”一并設(shè)定抵押的，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)，亦應(yīng)認(rèn)定抵押有效。 （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 4）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣(mài)所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說(shuō)明理由。否則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定抵押無(wú)效。 [答案 ]中國(guó)建設(shè)銀行對(duì)國(guó)有土地使用權(quán)的拍賣(mài)所得沒(méi)有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)，給聯(lián)營(yíng)他方造成損失的，聯(lián)營(yíng)他方可以實(shí)際損失申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)， B 企業(yè)能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)？并說(shuō)明理由。 [答案 ]中國(guó)工商銀行可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。在本題中 ，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權(quán)保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設(shè)備的所有權(quán)，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 [答案 ]該設(shè)備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。經(jīng)查，甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)政府主管部門(mén)的批準(zhǔn)。 手寫(xiě)圖示 061_14 （ 5） 2022 年 3 月 1 日，甲企業(yè)向中國(guó)銀行貸款 600 萬(wàn)元，貸款期限為 1 年。甲企業(yè)以其辦公樓設(shè)定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該抵押未經(jīng)具有審批權(quán)限的土地行政管理部門(mén)批準(zhǔn)。 手寫(xiě)圖示 061_12 （ 3） 2022 年 1 月 1 日，甲企業(yè)向中國(guó)建設(shè)銀行貸款 1000 萬(wàn)元，貸款期限 為 1 年。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對(duì)乙企業(yè)的投資及應(yīng)得收益 150 萬(wàn)元，計(jì)入甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 （ 2） 2022 年 1 月 1 日，甲企業(yè)和 B 企業(yè)共同投資設(shè)立合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱(chēng) “乙企業(yè) ”）。甲企業(yè)的有關(guān)情況如下： （ 1） 2022 年 3 月 1 日，甲企業(yè)和 A 企業(yè)簽訂了 100 萬(wàn)元的設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款， A 企業(yè)于 2022 年 3 月 10 日交付設(shè)備，甲企業(yè)于 2022 年 6 月 10 日支付貨款后設(shè)備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。追回的財(cái)產(chǎn)，并入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配。 [答案 ]甲企業(yè)的廠房屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)確認(rèn)的破產(chǎn)債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)茏屓艘允茏尩膫鶛?quán)抵銷(xiāo)其所欠破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)的，人民法院不予支持。 （ 8）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 8）所提示的內(nèi)容， G 企業(yè)向清算組行使抵銷(xiāo)權(quán)的主張能否獲得人民法院的支持？并說(shuō)明理由。根據(jù)規(guī)定，超過(guò)訴訟時(shí)效的債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。 （ 7）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 7）所提示的內(nèi)容，指出 F 企業(yè) 250 萬(wàn)元的債權(quán)是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說(shuō)明理由。 [答案 ]該設(shè)備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。在本題中，甲企業(yè)和 E 企業(yè)簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同未約定所有權(quán)保留條款，因此設(shè)備的所有權(quán)自交 付時(shí)轉(zhuǎn)移，甲企業(yè)于 2022 年 3 月 1日依法取得設(shè)備的所有權(quán)，盡管尚未支付貨款，但該設(shè)備仍屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 [答案 ]該設(shè)備屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在破產(chǎn)宣告前，破產(chǎn)企業(yè)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)獲利的，財(cái)產(chǎn)權(quán)利人有權(quán)要求等值賠償。 （ 4）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 4）所提示的內(nèi)容，指出戊企業(yè)如何主張自己的權(quán)利？并說(shuō)明理由。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，對(duì)于甲企業(yè)和丁企業(yè)尚未履行的合同，清算組應(yīng)如何處理？如果清算組決定解除該買(mǎi)賣(mài)合同，請(qǐng)問(wèn)雙方約定的 10 萬(wàn)元的違約金是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？ [答案 ]對(duì)于尚未履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續(xù)履行。 [答案 ]甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件應(yīng)當(dāng)終結(jié)訴訟，由債權(quán)人丙企業(yè)向 A 人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，以破產(chǎn)企業(yè)為原告的民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院。 要求：根據(jù)破產(chǎn)法律制度的有關(guān)規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題： （ 1）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應(yīng)如何處理？并說(shuō)明理由。 （ 8） 2022 年 G 企業(yè)欠甲企業(yè) 120 萬(wàn)元的貨款， A 人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)后， G 企業(yè)以 10 萬(wàn)元的價(jià)格受讓 H 企業(yè) 150 萬(wàn)元的破產(chǎn)債權(quán)， G 企業(yè)向清算組主張抵銷(xiāo)權(quán)。 A 人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，甲企業(yè)尚未支付500 萬(wàn)元的設(shè)備款 。 手寫(xiě)圖示 061_10 （ 5）甲企業(yè)和 D 企業(yè)于 2022 年 10 月 1 日簽訂一份 100 萬(wàn)元的設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同， D 企業(yè)根據(jù)合同約定于 2022 年 3 月 1 日交付設(shè)備， A 人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，甲企業(yè)尚未支付 100 萬(wàn)元的設(shè)備款。 A 人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，該合同尚未履行。 （ 2）甲企業(yè)和丙企業(yè)發(fā)生 200 萬(wàn)元的合同糾紛，丙企業(yè)作為原告于 2022 年 3 月 10 日向 C 人民法院對(duì)甲企業(yè)提起訴訟， A 人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)案件時(shí)，甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件正在審理過(guò)程中。（本要點(diǎn)共 3 分） 【案例 12】 2022 年 3 月 25 日，甲國(guó)有企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱(chēng) “甲企業(yè) ”）向 A 人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)， A 人民法院于 2022 年 4 月 1 日受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)案件，并于 2022 年 6 月 1 日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。計(jì)算公式為： [1590 萬(wàn)元（破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)額）－ 40 萬(wàn)元（破產(chǎn)費(fèi)用）－ 80 萬(wàn)元（應(yīng)付工資）－ 220 萬(wàn)元（未交稅金） ]247。（本要點(diǎn)共 3 分） （ 6）如果甲公司的破產(chǎn)債權(quán)額確認(rèn)為 3125 萬(wàn)元，則丁公司可分配的財(cái)產(chǎn)具體數(shù)額為多少（金額保留至元）？并列明計(jì)算過(guò)程。 [答案 ]甲公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)額是 1590 萬(wàn)元（ 1 分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人在得知保證人破產(chǎn)的情況后，如果未申報(bào)債權(quán)參加破產(chǎn)程序，保證人的擔(dān)保義務(wù)即從債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起終止（ 1 分）。（本要點(diǎn)共 3 分） （ 4）甲公司與城市商業(yè)銀行 訂立的保證合同是否應(yīng)當(dāng)終止？并說(shuō)明理由。 第二，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前 6 個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)私分財(cái)產(chǎn)的行為無(wú)效，清算組有權(quán)向法院申請(qǐng)追回財(cái)產(chǎn)。 [答案 ]對(duì)甲分公司私分的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)納入破產(chǎn)程序進(jìn)行清理（ 分），并由清算組向人民法院申請(qǐng)追回，并入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配（ 分）。 [或：因此，在甲公司所欠丙公司的貨款中，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的為 120 萬(wàn)元（ 1 分），不屬于破產(chǎn)債權(quán)，無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的為 60 萬(wàn)元，屬于破產(chǎn)債權(quán)（ 1 分）。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對(duì)其同一財(cái)產(chǎn)設(shè)定兩個(gè)以上抵押權(quán)的，抵押合同自登記之日起生效的，拍賣(mài)，變賣(mài)抵押物所得的價(jià)款按照抵押物登記的先后順序清償（ 1分）。 [答案 ]甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產(chǎn)債權(quán)（ 分），部分不屬于破產(chǎn)債權(quán)（ 分）。 ][或：甲公司所欠乙公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)，其辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（ 1 分）。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事 程序應(yīng)當(dāng)中止（ 1 分）。 要求： 根據(jù)以上事實(shí)，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問(wèn)題： （ 1）人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說(shuō)明理由。 （ 5）經(jīng)評(píng)估確認(rèn)：甲公司廠房變現(xiàn)價(jià)值為 160 萬(wàn)元，辦公樓變現(xiàn)價(jià)值為 190 萬(wàn)元，機(jī)器設(shè)備變現(xiàn)價(jià)值為 320 萬(wàn)元。城市商業(yè)銀行在法定期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)。 （ 3）甲公司 2022 年 4 月 26 日為戊公司向城市商業(yè)銀行貸款 70 萬(wàn)元（貸款期限為 18個(gè)月）提供擔(dān)保，并與城市商業(yè)銀行簽訂了保證合同。 （ 2）甲公司于 1999 年 8 月 10 日在某港口城市設(shè)立 的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日止，賬外資金累計(jì)余額為 90 萬(wàn)元。 （ C）應(yīng)付丁公司 2022 年 1 月 30 日到期貨款 200 萬(wàn)元。 手寫(xiě)圖示 061_08 （ B）應(yīng)付丙公司 2022 年 7 月 18 日到期貨款 180 萬(wàn)元。乙公司經(jīng)多次催收無(wú)效后向人民法院提起訴訟， 2022 年 2 月 25 日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計(jì) 120 萬(wàn)元，并將甲公司辦公樓予以查封，擬用于抵償乙公司的債權(quán)。 手寫(xiě)圖示 061_06 手寫(xiě)圖示 061_07 ③ 應(yīng)付賬款 640 萬(wàn)元。 ② 短期借款 500 萬(wàn)元。［ 12022 萬(wàn)元（負(fù)債總額） 1900 萬(wàn)元（有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)） 200 萬(wàn)元（應(yīng)付工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)） 500 萬(wàn)元（應(yīng)交稅金）］ 2022 萬(wàn)元（工商銀行榮昌分行的破產(chǎn)債權(quán)） = 萬(wàn)元 ] 【案例 11】 2022 年 3 月 1 日 ，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務(wù)而提出的破產(chǎn)申請(qǐng)，并依照法定程序，于同年 10 月 10 日宣告該公司破產(chǎn)，同年 IO 月 20 日成立了清算組。 （ 4）中國(guó)工 商銀行榮昌支行應(yīng)分配的財(cái)產(chǎn)具體數(shù)額為多少？（角、分省略）（ 1998 年） [答案 ]中國(guó)工商銀行榮昌支行分配的財(cái)產(chǎn)數(shù)額為 萬(wàn)元。因此，榮昌廠用作抵押貸款的廠房 A 和機(jī)器設(shè)備不能作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。計(jì)算公式為： 6000 萬(wàn)元－ 1900 萬(wàn)元（用于擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)） =4100 萬(wàn)元。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前 6 個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對(duì)原無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供擔(dān)保的行為無(wú)效，因此，以榮昌廠廠房 B 作擔(dān)保簽訂的擔(dān)保合同無(wú)效。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債務(wù)人的、尚未審結(jié)的經(jīng)濟(jì)案件應(yīng)當(dāng)終結(jié)或中止訴訟，債權(quán)人的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一依破產(chǎn)程序受償。因此，債權(quán)人宏達(dá)公司的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一進(jìn)入 破產(chǎn)程序受償，榮昌廠辦公樓不得用于抵償宏達(dá)公司的債權(quán)。 （ 2）榮昌廠欠宏達(dá)公司、華天公司、萬(wàn)達(dá)公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？為什么？ [答案 ]① 榮昌廠欠宏達(dá)公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《 擔(dān)保法》的規(guī)定，榮昌廠所擁有的廠房和機(jī)器設(shè)備可以作為抵押物進(jìn)行抵押擔(dān)保。 （ 4）榮昌廠在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費(fèi)用為 100 萬(wàn)元。 （ d）其他流動(dòng)負(fù)債合計(jì) 3000 萬(wàn)元。 手寫(xiě)圖示 061_03 手寫(xiě)圖示 061_04 （ c）欠萬(wàn)達(dá)公司 1996 年 5 月 5 日到期的貨款 150 萬(wàn)元。華天公司經(jīng)多次催要無(wú)效后，于 1996年 8 月 10 日起訴于人民法院。人民法院受理榮昌廠 破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，此判決正在執(zhí)行之中。其中包括但不限于： （ a）欠宏達(dá)公司 1994 年 9 月到期貨款 160 萬(wàn)元。其中： 1995 年 10 月 5 日，以榮昌廠 廠房 A、機(jī)器設(shè)備作抵押，向中國(guó)建設(shè)銀行榮昌支行共貸款 2200 萬(wàn)元； 1996 年 2 月 1 日向中國(guó)工商銀行榮昌支行信用貸款 2022 萬(wàn)元。 手寫(xiě)圖示 061_01 （ 2）榮昌廠流動(dòng)負(fù)債的具體情況為： ① 應(yīng)付職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用 200 萬(wàn)元，應(yīng)交稅金 500 萬(wàn)元。 1996 年 9 月 1 日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請(qǐng)，人民法院受理此案后，依照法定程序，于 1996 年 12 月 20 日宣布榮昌廠破產(chǎn)，并于同年 12 月 25 日成立了清算組接管榮昌廠。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門(mén)和國(guó)家工商行政管理部門(mén)報(bào)告： ① 并購(gòu)一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國(guó)市場(chǎng)營(yíng)業(yè)額超過(guò) 15 億元人民幣； ② 一年內(nèi)并購(gòu)國(guó)內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過(guò) 10 個(gè)； ③ 并購(gòu)一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到 20%； ④ 并購(gòu)導(dǎo)致并購(gòu)一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率達(dá)到 25%。 （ 7）根據(jù)甲公司的市場(chǎng)占有率數(shù)據(jù)，甲公司在并購(gòu)中應(yīng)履行何種義務(wù) ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]丙公司在合營(yíng)合同中應(yīng)當(dāng)約定合營(yíng)期限。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。 （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 5）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機(jī)構(gòu)是否符合規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]丙公司的投資總額不符合規(guī)定。在本題中，甲公司第一期出資額應(yīng)不低于 90 萬(wàn)美元（ 100060%15%） 。 [答案 ]甲公司繳付第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投 資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的 60%以上， 1 年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。 [答案 ]甲公司股權(quán)并購(gòu)價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)的，由并購(gòu)后的外商投資企業(yè)繼承被并購(gòu)境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。 要求： 根據(jù)《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》和外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題： （ 1）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，指出乙公 司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承是否符合規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 （ 6）丙公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)為彩擴(kuò)、洗像。其中，董事會(huì)由 5 名董事組成，其中：甲公司委派 3 名，乙公司委派 2 名。