【正文】 發(fā)新股，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實(shí)施或提出申請。股東大會決議應(yīng)批露哪些內(nèi)容？ （ 6）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 6）所提示 的內(nèi)容，股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由。 （ 7）根據(jù)控股股東 A 企業(yè)的提議，臨時(shí)增加了 “發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券 ”的提案。 手寫圖示 041_03 （ 3）對 “增發(fā)新股方案 ”進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì) 10000 萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為 1500 萬股。 [答案 ]股東大會對關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果可以獲得通過。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有 5 年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必須的工作經(jīng)驗(yàn)；同時(shí)，C 某在甲公司的子公司中擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問，使得 C 某缺乏獨(dú)立董事所必需的獨(dú)立性。在該次會議召開前，持有甲公司已發(fā)行 股份總額 3%的股東丙公司，向甲公司董事會提出 D 某作為獨(dú)立董事候選人的提案，請求將該提案列入該次會議審議議程。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體董 事的過半數(shù)通過；公司董事由 7 人組成，董事 B 反對該事項(xiàng)后，實(shí)際只有 3 名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時(shí)，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。 （ 2）指出本題要點(diǎn)（ 2）中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說明理由。根據(jù)規(guī)定，甲公司應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門申請變更登記前，向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理變動產(chǎn)權(quán)登記（ P77）。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的 30%（而非 20%），并在合同生效之日起 5 個(gè)工作日支付（而非 10 日）；其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率（而非存款利率）向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過 1 年（而非 3 年）。 [答案 ]由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。 手寫圖示 031_03 （ 5）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，應(yīng)當(dāng)首先安置本公司職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財(cái)政部門組織解繳本級人民政府國庫，用以彌補(bǔ)財(cái)政赤字。 （ 7）在合營合同中未約定經(jīng)營期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應(yīng)當(dāng)以 “現(xiàn)有資產(chǎn) ”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險(xiǎn)費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用。 要求： 根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點(diǎn)的順序，逐點(diǎn)指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說明理由。 （ 3）甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應(yīng)提交甲企業(yè)的職工代表大會備案。 （ 9）合伙人丁的退伙屬于何種情況 ?其退伙應(yīng)符合哪些條件 ? [答案 ]合伙人丁屬于通知退伙。 [答案 ]戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)是依法承擔(dān)無限責(zé)任者，合伙企業(yè)不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。 [答案 ]甲以合伙企業(yè)名義與 C 公司所簽的代銷合同有效。 A 則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 （ 3） 2022 年 1 月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期 限。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。 [答案 ]甲聘任 A 擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為 B 公司提供擔(dān)保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。如果丁向 C 公司償還了 24 萬元的債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進(jìn)行追償，追償?shù)臄?shù)額為 24 萬元。 （ 8）合伙人乙被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進(jìn)行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定 ?并說明理由。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分內(nèi)容如下： （ 1）乙公司收購甲企業(yè) 60%的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額為 1000 萬美元。丙企業(yè)的董事長由甲企業(yè)委派，副董事長由乙公司委派。 （ 2）職工安置方案提交職工代表大會 “備案 ”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定 ，合營企業(yè)董事的任期為 4 年（而非 3年）。 手寫圖示 031_01 （ 2）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)審批后，由甲企業(yè)組織清產(chǎn)核資，并根據(jù) 清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負(fù)債表和資產(chǎn)移交清冊，并委托會計(jì)師事務(wù)所實(shí)施全面審計(jì)，包括對甲公司法定代表人的離任審計(jì)。其次，甲公司的職工安置方案報(bào)職工代表大會備案不符合規(guī)定。 （ 4）如果丙資產(chǎn)評估事務(wù)所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報(bào)告，根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，丙資產(chǎn)評估事務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？ [答案 ]資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報(bào)告的，沒收違法所得，處以違法所得 1－ 5 倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)；給利 害關(guān)系人造成重大經(jīng)濟(jì)損失或者產(chǎn)生惡劣社會影響的，吊銷資產(chǎn)評估資格證書（ P74）。對直接責(zé)任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)給予警告，情節(jié)嚴(yán)重的，給予紀(jì)律處分；造成國有資產(chǎn)流失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任（ P82）。 （ 3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪 10 萬元；董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事 B 反對外，其他均表示同意。其次，董事 F 電話委托董事 A 代為出席董事會會議不符合有關(guān)規(guī)定。 （ 3）首先，出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人并決定其報(bào)酬的決議符合規(guī)定。董事長以上述情況為由，在該次會議上提議由董事會提請股東大會對 A 獨(dú)立董事和 B 董事予以撤換和更換，并提議大學(xué)畢業(yè)后即從事注冊會計(jì)師職業(yè)至今達(dá) 4 年，并在甲公司的子公司擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問的注冊會計(jì)師 C 某作為獨(dú)立董事候選人。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事連續(xù) 2 次未能親自出席會議，也未委托其他董事代為出席董事會會議的，董事會可以提出對其更換。 [答案 ]丙公司有資格向甲公司董事會提出獨(dú)立董事候選人資格。 在 5 月 18 日召開的臨時(shí)股東大會上，出席股東大會的股東所持的表決權(quán)總數(shù)為 15000萬股，其中出席會議的社會公眾股 股東所持股份總數(shù)為 4000 萬股。 （ 6）因甲上市公司使用控 股股東 A 企業(yè)的專利權(quán)，甲公司擬向 A 企業(yè)每年支付 1000萬元的專利權(quán)使用費(fèi)。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，指出 “增發(fā)新股方案 ”是否可以獲得通過？并說明理由。根據(jù)規(guī)定， “回購股票 ”屬于上市公司股東大會的特別決議，由出席會議的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過。在本題中，由于控股股東 A 企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購，因此配股方案無需經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。 （ 7）股東大會的表決不符合規(guī)定。 （ 5）合營企業(yè)的董事會由 5 名董事組成，其中：甲公司委派 3 名，乙公司委派 2 名。 年 2 月，甲公司擬將其在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款的 60%以上， 1 年內(nèi)付清全部價(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益（ P124）。（ P122） 【解析】乙的實(shí)際出資是 90 萬美元（第一期出資 80 萬美元，第二期出資 10 萬美元有效），甲的實(shí)際出資是 66 萬美元（第一期出資 66 萬美元，其中機(jī)器設(shè)備出資 30 萬美元，通過收購的出資 36 萬美元，第二期出資 20 萬美元無效），按 照 90:66 的比例分配利潤，乙公司應(yīng)分配利潤＝ 36090/（ 90＋ 66）＝ （萬元）。甲企業(yè)擬將丙公司 60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為 450 萬美元；乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支付 250 萬美元，余款在 2 年內(nèi)付清。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。 其次，改組后的丙公司向境外借款的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)合資各方只能按照出資比例分配收益，外國投資者不能提前回收投資。其中，董事會由 5 名董事組成，其中：甲公司委派 3 名，乙公司委派 2 名。 [答案 ]甲公司股權(quán)并購價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。 [答案 ]丙公司的投資總額不符合規(guī)定。 （ 7）根據(jù)甲公司的市場占有率數(shù)據(jù)，甲公司在并購中應(yīng)履行何種義務(wù) ?并說明理由。其中： 1995 年 10 月 5 日，以榮昌廠 廠房 A、機(jī)器設(shè)備作抵押，向中國建設(shè)銀行榮昌支行共貸款 2200 萬元； 1996 年 2 月 1 日向中國工商銀行榮昌支行信用貸款 2022 萬元。 手寫圖示 061_03 手寫圖示 061_04 （ c）欠萬達(dá)公司 1996 年 5 月 5 日到期的貨款 150 萬元。 （ 2）榮昌廠欠宏達(dá)公司、華天公司、萬達(dá)公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？為什么？ [答案 ]① 榮昌廠欠宏達(dá)公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。計(jì)算公式為： 6000 萬元－ 1900 萬元（用于擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)） =4100 萬元。 ② 短期借款 500 萬元。 （ C）應(yīng)付丁公司 2022 年 1 月 30 日到期貨款 200 萬元。 （ 5）經(jīng)評估確認(rèn)：甲公司廠房變現(xiàn)價(jià)值為 160 萬元，辦公樓變現(xiàn)價(jià)值為 190 萬元，機(jī)器設(shè)備變現(xiàn)價(jià)值為 320 萬元。 [答案 ]甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產(chǎn)債權(quán)（ 分），部分不屬于破產(chǎn)債權(quán)（ 分）。 第二，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前 6 個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)私分財(cái)產(chǎn)的行為無效，清算組有權(quán)向法院申請追回財(cái)產(chǎn)。（本要點(diǎn)共 3 分） （ 6）如果甲公司的破產(chǎn)債權(quán)額確認(rèn)為 3125 萬元，則丁公司可分配的財(cái)產(chǎn)具體數(shù)額為多少（金額保留至元）？并列明計(jì)算過程。 A 人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，該合同尚未履行。 要求：根據(jù)破產(chǎn)法律制度的有關(guān)規(guī)定，分別回答以下問題： （ 1）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應(yīng)如何處理？并說明理由。 （ 4）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 4）所提示的內(nèi)容，指出戊企業(yè)如何主張自己的權(quán)利？并說明理由。 [答案 ]該設(shè)備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)確認(rèn)的破產(chǎn)債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但受讓人以受讓的債權(quán)抵銷其所欠破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)的，人民法院不予支持。 （ 2） 2022 年 1 月 1 日，甲企業(yè)和 B 企業(yè)共同投資設(shè)立合伙型聯(lián)營企業(yè)（以下簡稱 “乙企業(yè) ”）。甲企業(yè)以其辦公樓設(shè)定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。在本題中 ，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權(quán)保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設(shè)備的所有權(quán)，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 [答案 ]中國建設(shè)銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。 （ 6）根據(jù)本題要點(diǎn)。否則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定抵押無效。 [答案 ]中國工商銀行可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。 手寫圖示 061_14 （ 5） 2022 年 3 月 1 日，甲企業(yè)向中國銀行貸款 600 萬元，貸款期限為 1 年。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對乙企業(yè)的投資及應(yīng)得收益 150 萬元，計(jì)入甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 [答案 ]甲企業(yè)的廠房屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 （ 7）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 7）所提示的內(nèi)容，指出 F 企業(yè) 250 萬元的債權(quán)是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。根據(jù)規(guī)定，在破產(chǎn)宣告前，破產(chǎn)企業(yè)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)獲利的，財(cái)產(chǎn)權(quán)利人有權(quán)要求等值賠償。根據(jù)規(guī)定，以破產(chǎn)企業(yè)為原告的民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院。 手寫圖示 061_10 （ 5）甲企業(yè)和 D 企業(yè)于 2022 年 10 月 1 日簽訂一份 100 萬元的設(shè)備買賣合同， D 企業(yè)根據(jù)合同約定于 2022 年 3 月 1 日交付設(shè)備， A 人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，甲企業(yè)尚未支付 100 萬元的設(shè)備款。計(jì)算公式為： [1590 萬元（破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)額）－ 40 萬元（破產(chǎn)費(fèi)用）－ 80 萬元（應(yīng)付工資）－ 220 萬元（未交稅金） ]247。（本要點(diǎn)共 3 分） （ 4）甲公司與城市商業(yè)銀行 訂立的保證合同是否應(yīng)當(dāng)終止？并說明理由。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其同一財(cái)產(chǎn)設(shè)定兩個(gè)以上抵押權(quán)的，抵押合同自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物所得的價(jià)款按照抵押物登記的先后順序清償（ 1分）。 要求： 根據(jù)以上事實(shí)，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問題： （ 1）人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說明理由。 （ 2）甲公司于 1999 年 8 月 10 日在某港口城市設(shè)立 的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日止，賬外資金累計(jì)余額為 90 萬元。 手寫圖示 061_06 手寫圖示 061_07 ③ 應(yīng)付賬款 640 萬元。因此，榮昌廠用作抵押貸