【正文】 發(fā)新股，還應當經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請。股東大會決議應批露哪些內(nèi)容？ （ 6）根據(jù)本題要點（ 6）所提示 的內(nèi)容，股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由。 （ 7）根據(jù)控股股東 A 企業(yè)的提議，臨時增加了 “發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券 ”的提案。 手寫圖示 041_03 （ 3）對 “增發(fā)新股方案 ”進行表決時，贊成票總計 10000 萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為 1500 萬股。 [答案 ]股東大會對關聯(lián)交易的表決結果可以獲得通過。根據(jù)有關規(guī)定，獨立董事應當具有 5 年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必須的工作經(jīng)驗；同時，C 某在甲公司的子公司中擔任財務顧問，使得 C 某缺乏獨立董事所必需的獨立性。在該次會議召開前，持有甲公司已發(fā)行 股份總額 3%的股東丙公司，向甲公司董事會提出 D 某作為獨立董事候選人的提案，請求將該提案列入該次會議審議議程。根據(jù)有關規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體董 事的過半數(shù)通過；公司董事由 7 人組成，董事 B 反對該事項后，實際只有 3 名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。根據(jù)有關規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。 （ 2）指出本題要點（ 2）中不符合有關規(guī)定之處，并說明理由。根據(jù)規(guī)定，甲公司應當向工商行政管理部門申請變更登記前，向原產(chǎn)權登記機關辦理變動產(chǎn)權登記（ P77）。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的 30%（而非 20%），并在合同生效之日起 5 個工作日支付（而非 10 日）；其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率（而非存款利率）向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過 1 年（而非 3 年）。 [答案 ]由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。 手寫圖示 031_03 （ 5）甲公司的產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓收入，應當首先安置本公司職工并償還銀行債務，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，用以彌補財政赤字。 （ 7）在合營合同中未約定經(jīng)營期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應當以 “現(xiàn)有資產(chǎn) ”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費等各項費用。 要求： 根據(jù)有關法律規(guī)定，按照本題各要點的順序，逐點指出股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說明理由。 （ 3）甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應提交甲企業(yè)的職工代表大會備案。 （ 9）合伙人丁的退伙屬于何種情況 ?其退伙應符合哪些條件 ? [答案 ]合伙人丁屬于通知退伙。 [答案 ]戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應當是依法承擔無限責任者，合伙企業(yè)不允許有承擔有限責任的合伙人。 [答案 ]甲以合伙企業(yè)名義與 C 公司所簽的代銷合同有效。 A 則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務承擔責任。 （ 3） 2022 年 1 月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期 限。丙則表示自己是以勞務出資的，只領取固定的工資收入，不負責償還企業(yè)債務。 [答案 ]甲聘任 A 擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為 B 公司提供擔保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力，債權人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。如果丁向 C 公司償還了 24 萬元的債務，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進行追償，追償?shù)臄?shù)額為 24 萬元。 （ 8）合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定 ?并說明理由。雙方簽訂的股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分內(nèi)容如下： （ 1）乙公司收購甲企業(yè) 60%的股權，轉(zhuǎn)讓價款總額為 1000 萬美元。丙企業(yè)的董事長由甲企業(yè)委派，副董事長由乙公司委派。 （ 2）職工安置方案提交職工代表大會 “備案 ”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定 ，合營企業(yè)董事的任期為 4 年（而非 3年）。 手寫圖示 031_01 （ 2）國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)審批后，由甲企業(yè)組織清產(chǎn)核資，并根據(jù) 清產(chǎn)核資結果編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)移交清冊，并委托會計師事務所實施全面審計，包括對甲公司法定代表人的離任審計。其次，甲公司的職工安置方案報職工代表大會備案不符合規(guī)定。 （ 4）如果丙資產(chǎn)評估事務所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告，根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，丙資產(chǎn)評估事務所應當承擔何種法律責任？ [答案 ]資產(chǎn)評估機構與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告的，沒收違法所得，處以違法所得 1－ 5 倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)；給利 害關系人造成重大經(jīng)濟損失或者產(chǎn)生惡劣社會影響的，吊銷資產(chǎn)評估資格證書（ P74）。對直接責任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構給予警告，情節(jié)嚴重的，給予紀律處分；造成國有資產(chǎn)流失的，應當負賠償責任（ P82）。 （ 3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪 10 萬元；董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機構設置的方案，表決時，除董事 B 反對外，其他均表示同意。其次，董事 F 電話委托董事 A 代為出席董事會會議不符合有關規(guī)定。 （ 3）首先，出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財務負責人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。董事長以上述情況為由，在該次會議上提議由董事會提請股東大會對 A 獨立董事和 B 董事予以撤換和更換，并提議大學畢業(yè)后即從事注冊會計師職業(yè)至今達 4 年，并在甲公司的子公司擔任財務顧問的注冊會計師 C 某作為獨立董事候選人。根據(jù)有關規(guī)定，董事連續(xù) 2 次未能親自出席會議，也未委托其他董事代為出席董事會會議的，董事會可以提出對其更換。 [答案 ]丙公司有資格向甲公司董事會提出獨立董事候選人資格。 在 5 月 18 日召開的臨時股東大會上，出席股東大會的股東所持的表決權總數(shù)為 15000萬股，其中出席會議的社會公眾股 股東所持股份總數(shù)為 4000 萬股。 （ 6）因甲上市公司使用控 股股東 A 企業(yè)的專利權，甲公司擬向 A 企業(yè)每年支付 1000萬元的專利權使用費。 （ 3）根據(jù)本題要點（ 3）所提示的內(nèi)容，指出 “增發(fā)新股方案 ”是否可以獲得通過？并說明理由。根據(jù)規(guī)定， “回購股票 ”屬于上市公司股東大會的特別決議，由出席會議的股東所持表決權的 2/3 以上通過。在本題中，由于控股股東 A 企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認購，因此配股方案無需經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權的半數(shù)以上通過。 （ 7）股東大會的表決不符合規(guī)定。 （ 5）合營企業(yè)的董事會由 5 名董事組成，其中：甲公司委派 3 名，乙公司委派 2 名。 年 2 月，甲公司擬將其在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內(nèi)支付全部價款的 60%以上， 1 年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益（ P124）。（ P122） 【解析】乙的實際出資是 90 萬美元（第一期出資 80 萬美元，第二期出資 10 萬美元有效），甲的實際出資是 66 萬美元（第一期出資 66 萬美元，其中機器設備出資 30 萬美元，通過收購的出資 36 萬美元，第二期出資 20 萬美元無效），按 照 90:66 的比例分配利潤，乙公司應分配利潤＝ 36090/（ 90＋ 66）＝ （萬元）。甲企業(yè)擬將丙公司 60%的股權轉(zhuǎn)讓給乙公司，轉(zhuǎn)讓價款為 450 萬美元；乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支付 250 萬美元，余款在 2 年內(nèi)付清。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。 其次，改組后的丙公司向境外借款的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)合資各方只能按照出資比例分配收益，外國投資者不能提前回收投資。其中，董事會由 5 名董事組成，其中：甲公司委派 3 名，乙公司委派 2 名。 [答案 ]甲公司股權并購價款的支付期限不符合規(guī)定。 [答案 ]丙公司的投資總額不符合規(guī)定。 （ 7）根據(jù)甲公司的市場占有率數(shù)據(jù)，甲公司在并購中應履行何種義務 ?并說明理由。其中： 1995 年 10 月 5 日，以榮昌廠 廠房 A、機器設備作抵押，向中國建設銀行榮昌支行共貸款 2200 萬元； 1996 年 2 月 1 日向中國工商銀行榮昌支行信用貸款 2022 萬元。 手寫圖示 061_03 手寫圖示 061_04 （ c）欠萬達公司 1996 年 5 月 5 日到期的貨款 150 萬元。 （ 2）榮昌廠欠宏達公司、華天公司、萬達公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權？為什么？ [答案 ]① 榮昌廠欠宏達公司的貨款屬于破產(chǎn)債權。計算公式為： 6000 萬元－ 1900 萬元（用于擔保的財產(chǎn)） =4100 萬元。 ② 短期借款 500 萬元。 （ C）應付丁公司 2022 年 1 月 30 日到期貨款 200 萬元。 （ 5）經(jīng)評估確認：甲公司廠房變現(xiàn)價值為 160 萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為 190 萬元，機器設備變現(xiàn)價值為 320 萬元。 [答案 ]甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產(chǎn)債權（ 分），部分不屬于破產(chǎn)債權（ 分）。 第二，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前 6 個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)私分財產(chǎn)的行為無效，清算組有權向法院申請追回財產(chǎn)。（本要點共 3 分） （ 6）如果甲公司的破產(chǎn)債權額確認為 3125 萬元，則丁公司可分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少（金額保留至元）？并列明計算過程。 A 人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，該合同尚未履行。 要求：根據(jù)破產(chǎn)法律制度的有關規(guī)定，分別回答以下問題： （ 1）根據(jù)本題要點（ 1）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應如何處理？并說明理由。 （ 4）根據(jù)本題要點（ 4）所提示的內(nèi)容，指出戊企業(yè)如何主張自己的權利？并說明理由。 [答案 ]該設備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)確認的破產(chǎn)債權可以轉(zhuǎn)讓，但受讓人以受讓的債權抵銷其所欠破產(chǎn)企業(yè)債務的，人民法院不予支持。 （ 2） 2022 年 1 月 1 日，甲企業(yè)和 B 企業(yè)共同投資設立合伙型聯(lián)營企業(yè)（以下簡稱 “乙企業(yè) ”）。甲企業(yè)以其辦公樓設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。在本題中 ，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設備的所有權，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。 [答案 ]中國建設銀行對國有土地使用權的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權。 （ 6）根據(jù)本題要點。否則，應當認定抵押無效。 [答案 ]中國工商銀行可以申報破產(chǎn)債權。 手寫圖示 061_14 （ 5） 2022 年 3 月 1 日，甲企業(yè)向中國銀行貸款 600 萬元，貸款期限為 1 年。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對乙企業(yè)的投資及應得收益 150 萬元，計入甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。 [答案 ]甲企業(yè)的廠房屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。 （ 7）根據(jù)本題要點（ 7）所提示的內(nèi)容，指出 F 企業(yè) 250 萬元的債權是否屬于破產(chǎn)債權？并說明理由。根據(jù)規(guī)定，在破產(chǎn)宣告前，破產(chǎn)企業(yè)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)獲利的，財產(chǎn)權利人有權要求等值賠償。根據(jù)規(guī)定，以破產(chǎn)企業(yè)為原告的民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應當將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院。 手寫圖示 061_10 （ 5）甲企業(yè)和 D 企業(yè)于 2022 年 10 月 1 日簽訂一份 100 萬元的設備買賣合同， D 企業(yè)根據(jù)合同約定于 2022 年 3 月 1 日交付設備， A 人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付 100 萬元的設備款。計算公式為： [1590 萬元（破產(chǎn)財產(chǎn)額）－ 40 萬元（破產(chǎn)費用）－ 80 萬元（應付工資）－ 220 萬元（未交稅金） ]247。（本要點共 3 分） （ 4）甲公司與城市商業(yè)銀行 訂立的保證合同是否應當終止？并說明理由。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其同一財產(chǎn)設定兩個以上抵押權的，抵押合同自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物所得的價款按照抵押物登記的先后順序清償（ 1分）。 要求： 根據(jù)以上事實，在不考慮債權利息的情況下，分別回答下列問題： （ 1）人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說明理由。 （ 2）甲公司于 1999 年 8 月 10 日在某港口城市設立 的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日止，賬外資金累計余額為 90 萬元。 手寫圖示 061_06 手寫圖示 061_07 ③ 應付賬款 640 萬元。因此，榮昌廠用作抵押貸