【正文】 ，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營企業(yè)的最高權(quán)力 機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。其中，董事會(huì)由 5 名董事組成，其中：甲公司委派 3 名，乙公司委派 2 名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。 （ 6）丙公司的主營業(yè)務(wù)為彩擴(kuò)、洗像。 根據(jù)行業(yè)主管部門測算：甲公司在中國彩擴(kuò)、洗像行業(yè)的市場占有率已經(jīng)達(dá)到 21%，本次并購?fù)瓿珊?，甲公司在中國的市場占有率將達(dá)到 30%。 要求： 根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》和外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，分別回答以下問題： （ 1）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，指出乙公 司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，由并購后的外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。 （ 2）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購價(jià)款的支付期限是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]甲公司股權(quán)并購價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投 資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款的 60%以上， 1 年內(nèi)付清全部價(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，指出甲公司繳付第一期出資的數(shù)額是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]甲公司繳付第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購、并購后所設(shè)外商投資企業(yè)增資的，分期繳付出資時(shí)，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的 15%，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)繳清。在本題中，甲公司第一期出資額應(yīng)不低于 90 萬美元（ 100060%15%） 。 （ 4）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 4）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]丙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在 1200 萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的 3 倍。 （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 5）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機(jī)構(gòu)是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 [答案 ]丙公司的組織機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。 （ 6）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 6）所提示的內(nèi)容，指 出丙公司在合營合同中是否應(yīng)約定合營期限 ?并說明理由。 [答案 ]丙公司在合營合同中應(yīng)當(dāng)約定合營期限。根據(jù)規(guī)定，服務(wù)性行業(yè)（包括彩擴(kuò)、洗像）應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定經(jīng)營期限。 （ 7）根據(jù)甲公司的市場占有率數(shù)據(jù)，甲公司在并購中應(yīng)履行何種義務(wù) ?并說明理由。 [答案 ]甲公司應(yīng)當(dāng)就該情形向國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門和國家工商行政管理部門報(bào)告。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門和國家工商行政管理部門報(bào)告： ① 并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過 15 億元人民幣； ② 一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過 10 個(gè)； ③ 并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到 20%； ④ 并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到 25%。 第六章 企業(yè)破產(chǎn)法 【案例 10】 榮昌針織總廠（以下簡稱 “榮昌廠 ”）始建于 50 年代初期，屬地方國有企業(yè)，因經(jīng)營管理不善，長期虧損，已嚴(yán)重不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。 1996 年 9 月 1 日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請，人民法院受理此案后，依照法定程序，于 1996 年 12 月 20 日宣布榮昌廠破產(chǎn)，并于同年 12 月 25 日成立了清算組接管榮昌廠。 隨后，清算組對榮昌廠的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了清理，有關(guān)清理情況如下： （ 1）榮昌廠資產(chǎn)總額為 6000 萬元（變現(xiàn)價(jià)值），其中：流動(dòng)資產(chǎn) 1000 萬元，長期投資800 萬元，固定資產(chǎn) 4000 萬元，其他資產(chǎn) 200 萬元；負(fù)債總額為 12022 萬元，其中：流動(dòng)負(fù)債 11000 萬元，長期負(fù)債 1000 萬元。 手寫圖示 061_01 （ 2）榮昌廠流動(dòng)負(fù)債的具體情況為： ① 應(yīng)付職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用 200 萬元，應(yīng)交稅金 500 萬元。 ② 短期借款 4200 萬元。其中： 1995 年 10 月 5 日，以榮昌廠 廠房 A、機(jī)器設(shè)備作抵押，向中國建設(shè)銀行榮昌支行共貸款 2200 萬元； 1996 年 2 月 1 日向中國工商銀行榮昌支行信用貸款 2022 萬元。 手寫圖示 061_02 ③ 應(yīng)付賬款 3100 萬元。其中包括但不限于： （ a）欠宏達(dá)公司 1994 年 9 月到期貨款 160 萬元。宏達(dá)公司經(jīng)多次催要無效后，起訴于人民法院， 1996 年 8 月 2 日，人民法院經(jīng)過二審審理，判決榮昌廠支付宏達(dá)公司欠款及違約金和賠償金等共計(jì) 200 萬元，隨后將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達(dá)公司的債權(quán)。人民法院受理榮昌廠 破產(chǎn)申請時(shí)，此判決正在執(zhí)行之中。 （ b）欠華天公司 1995 年 6 月到期貨款 100 萬元。華天公司經(jīng)多次催要無效后，于 1996年 8 月 10 日起訴于人民法院。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時(shí)，此案正在審理之中。 手寫圖示 061_03 手寫圖示 061_04 （ c）欠萬達(dá)公司 1996 年 5 月 5 日到期的貨款 150 萬元。 1996 年 6 月 5 日，應(yīng)萬達(dá)公司的要求，榮昌廠與萬達(dá)公司簽訂了一份擔(dān)保合同，擔(dān)保合同約定：若 1996 年 8 月 5 日榮昌廠不 能支付萬達(dá)公司 150 萬元欠款，則以榮昌廠廠房 B 折價(jià)抵償萬達(dá)公司欠款。 （ d）其他流動(dòng)負(fù)債合計(jì) 3000 萬元。 （ 3）經(jīng)評估確認(rèn)：榮昌廠廠房 A 變現(xiàn)價(jià)值為 500 萬元，廠房 B 變現(xiàn)價(jià)值為 200 萬元，辦公樓變現(xiàn)價(jià)值為 300 萬元，機(jī)器設(shè)備變現(xiàn)價(jià)值為 1400 萬元。 （ 4）榮昌廠在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費(fèi)用為 100 萬元。 要求： 根據(jù)以上事實(shí)，在不考慮債權(quán)利息的情況下，請分別回答下列問題： （ 1）中國建設(shè)銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)額是多少？ [答案 ]中國建設(shè)銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)額為 300 萬元。根據(jù)《 擔(dān)保法》的規(guī)定，榮昌廠所擁有的廠房和機(jī)器設(shè)備可以作為抵押物進(jìn)行抵押擔(dān)保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，中國建設(shè)銀行榮昌支行對榮昌廠以廠房 A 和機(jī)器設(shè)備作抵押擔(dān)保的債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)利，這部分債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。 （ 2）榮昌廠欠宏達(dá)公司、華天公司、萬達(dá)公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？為什么？ [答案 ]① 榮昌廠欠宏達(dá)公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止，包括已經(jīng)審結(jié)但尚未執(zhí)行，雖已開始執(zhí)行但尚未執(zhí)行完畢的情況。因此，債權(quán)人宏達(dá)公司的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一進(jìn)入 破產(chǎn)程序受償，榮昌廠辦公樓不得用于抵償宏達(dá)公司的債權(quán)。 ② 榮昌廠欠華天公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債務(wù)人的、尚未審結(jié)的經(jīng)濟(jì)案件應(yīng)當(dāng)終結(jié)或中止訴訟，債權(quán)人的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一依破產(chǎn)程序受償。 ③ 榮昌廠欠萬達(dá)公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前 6 個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對原無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供擔(dān)保的行為無效，因此，以榮昌廠廠房 B 作擔(dān)保簽訂的擔(dān)保合同無效。 （ 3）榮昌廠的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)為多少？依照《破產(chǎn)法》的規(guī)定應(yīng)按 何種順序分配？ [答案 ] ① 榮昌廠的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)為 4100 萬元。計(jì)算公式為： 6000 萬元－ 1900 萬元（用于擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)） =4100 萬元。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)時(shí)破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財(cái)產(chǎn)，但破產(chǎn)企業(yè)已作為債務(wù)擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。因此，榮昌廠用作抵押貸款的廠房 A 和機(jī)器設(shè)備不能作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 ② 榮昌廠的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配順序?yàn)椋? （ a）支付破產(chǎn)費(fèi)用； （ b）支付所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用； （ c）支付所欠稅款； （ d）支付破產(chǎn)債權(quán)。 （ 4）中國工 商銀行榮昌支行應(yīng)分配的財(cái)產(chǎn)具體數(shù)額為多少？（角、分省略）（ 1998 年） [答案 ]中國工商銀行榮昌支行分配的財(cái)產(chǎn)數(shù)額為 萬元。 計(jì)算公式為：［ 4100 萬元（破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)） 100 萬元（破產(chǎn)費(fèi)用） 200 萬元（應(yīng)付工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用） 500 萬元（應(yīng)交稅金）］ 247。［ 12022 萬元（負(fù)債總額） 1900 萬元（有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)） 200 萬元（應(yīng)付工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)） 500 萬元（應(yīng)交稅金）］ 2022 萬元（工商銀行榮昌分行的破產(chǎn)債權(quán)） = 萬元 ] 【案例 11】 2022 年 3 月 1 日 ，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務(wù)而提出的破產(chǎn)申請，并依照法定程序，于同年 10 月 10 日宣告該公司破產(chǎn)，同年 IO 月 20 日成立了清算組。清算組接管甲公司后，對該公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了清理，有關(guān)清理情況如下： 手寫圖示 061_05 （ 1）甲公司資產(chǎn)總額為 1800 萬元（變現(xiàn)價(jià)值）；負(fù)債總額為 4000 萬元，其中，流動(dòng)負(fù)債的情況為： ① 應(yīng)付職工工資 80 萬元，未交稅金 220 萬元。 ② 短期借款 500 萬元。其中： 2022 年 3 月 5 日，以甲公司全部廠房作抵押，向中國工商 銀行貸款 300 萬元； 2022 年 6 月 1 日，以全部機(jī)器設(shè)備作抵押，向中國建設(shè)銀行貸款 200萬元。 手寫圖示 061_06 手寫圖示 061_07 ③ 應(yīng)付賬款 640 萬元。其中包括但不限于： （ A）應(yīng)付乙公司 2022 年 4 月到期貨款 100 萬元。乙公司經(jīng)多次催收無效后向人民法院提起訴訟， 2022 年 2 月 25 日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計(jì) 120 萬元，并將甲公司辦公樓予以查封，擬用于抵償乙公司的債權(quán)。人民法 院受理甲公司破產(chǎn)申請時(shí)，此判決尚未執(zhí)行。 手寫圖示 061_08 （ B）應(yīng)付丙公司 2022 年 7 月 18 日到期貨款 180 萬元。 2022 年 6 月 18 日應(yīng)丙公司的要求，甲公司與丙公司簽訂了一份擔(dān)保合同，擔(dān)保合同約定：以甲公司機(jī)器設(shè)備作抵押，若2022 年 6 月 18 日前甲公司仍不能支付丙公司 180 萬元貨款，則以甲公司機(jī)器設(shè)備變賣受償。 （ C）應(yīng)付丁公司 2022 年 1 月 30 日到期貨款 200 萬元。 ④ 其他流動(dòng)負(fù)債合計(jì) 1660 萬元。 （ 2）甲公司于 1999 年 8 月 10 日在某港口城市設(shè)立 的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日止，賬外資金累計(jì)余額為 90 萬元。 2022 年 3 月 20 日，甲分公司的主要負(fù)責(zé)人將該 90 萬元作為獎(jiǎng)金予以私分。 （ 3）甲公司 2022 年 4 月 26 日為戊公司向城市商業(yè)銀行貸款 70 萬元（貸款期限為 18個(gè)月）提供擔(dān)保，并與城市商業(yè)銀行簽訂了保證合同。保證合同約定：當(dāng)戊公司不能償還到期貸款時(shí)，由甲公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任。城市商業(yè)銀行在法定期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)。 （ 4）甲公司在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費(fèi)用為 40 萬元。 （ 5）經(jīng)評估確認(rèn)：甲公司廠房變現(xiàn)價(jià)值為 160 萬元，辦公樓變現(xiàn)價(jià)值為 190 萬元，機(jī)器設(shè)備變現(xiàn)價(jià)值為 320 萬元。經(jīng)查：甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時(shí)作價(jià) 300 萬元，而當(dāng)時(shí)的實(shí)際價(jià)值僅為 120 萬元；甲公司用于抵押的廠房、機(jī)器設(shè)備于合同簽訂的當(dāng)天全部辦理了抵押登記手續(xù)。 要求： 根據(jù)以上事實(shí)，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問題： （ 1）人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說明理由。 [答案 ]人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（ 分）。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事 程序應(yīng)當(dāng)中止（ 1 分）。 [或：以債務(wù)人為被告的其他債務(wù)糾紛案件，如果已經(jīng)審結(jié)但未執(zhí)行完畢的，應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行，由債權(quán)人憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報(bào)債權(quán)，統(tǒng)一依破產(chǎn)程序公平受償（ 1 分）。 ][或：甲公司所欠乙公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)，其辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（ 1 分）。 ]（本要點(diǎn)共 分） （ 2）甲公司所欠丙公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。 [答案 ]甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產(chǎn)債權(quán)（ 分），部分不屬于破產(chǎn)債權(quán)（ 分）。因?yàn)椋坠镜臋C(jī)器設(shè)備既用于中國建設(shè)銀行的 貸款抵押擔(dān)保，又用于丙公司債權(quán)的抵押擔(dān)保。