【正文】 根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對(duì)其以劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)無(wú)處分權(quán)，以該土地使用權(quán)為標(biāo)的物設(shè)定抵押，除依法辦理抵 押物登記手續(xù)外，還應(yīng)經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門批準(zhǔn)。經(jīng)查，該辦公樓的國(guó)有土地使用權(quán)是甲企業(yè)通過(guò)轉(zhuǎn)讓方式取得的，但甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)。 （ 9）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 9）所提示的內(nèi)容，甲企業(yè)的廠房在破產(chǎn)清算中是否屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)？并說(shuō)明理由。 [答案 ]戊企業(yè)有權(quán)要求甲企業(yè)賠償 250 萬(wàn)元。 （ 4）甲企業(yè)租用戊企業(yè) 200 萬(wàn)元的機(jī)器設(shè)備，甲企業(yè)的破產(chǎn)宣告前將其以 250 萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓他人。追回的財(cái)產(chǎn)，并入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配（ 1 分）。經(jīng)查：甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時(shí)作價(jià) 300 萬(wàn)元，而當(dāng)時(shí)的實(shí)際價(jià)值僅為 120 萬(wàn)元；甲公司用于抵押的廠房、機(jī)器設(shè)備于合同簽訂的當(dāng)天全部辦理了抵押登記手續(xù)。其中： 2022 年 3 月 5 日，以甲公司全部廠房作抵押，向中國(guó)工商 銀行貸款 300 萬(wàn)元； 2022 年 6 月 1 日，以全部機(jī)器設(shè)備作抵押，向中國(guó)建設(shè)銀行貸款 200萬(wàn)元。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止，包括已經(jīng)審結(jié)但尚未執(zhí)行，雖已開(kāi)始執(zhí)行但尚未執(zhí)行完畢的情況。 手寫圖示 061_02 ③ 應(yīng)付賬款 3100 萬(wàn)元。根據(jù)規(guī)定，注冊(cè)資本在 1200 萬(wàn)美元以上的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的 3 倍。合資企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)舉借的中長(zhǎng)期外債累計(jì)發(fā)生額和短期外債余額之和應(yīng)當(dāng)控制在審批部門批準(zhǔn)的項(xiàng)目總投資額和注冊(cè)資本之間的差額以內(nèi)。 （ 2）丙公司改組后注冊(cè)資本增加至 1200 萬(wàn)美元，投資總額擬為 3300 萬(wàn)美元。 （ 5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 要求：根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題： （ 1）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。根據(jù)規(guī)定，臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)通知中 “未列明 ”的事項(xiàng)作出決議。 （ 3） “增發(fā)新股方案 ”不能獲得通過(guò)。對(duì)該項(xiàng)交易進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì) 13500 萬(wàn)股。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份 1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人提案。在該次董事會(huì)會(huì)議上，董事長(zhǎng)在事先未獲獨(dú)立董事認(rèn)可的情況下，將一筆金額為 350萬(wàn)元的關(guān)聯(lián)交易提交董事會(huì)討論。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，可以書面委托其他董事代為出席。 （ 8）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（ 6）中不符合規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。根據(jù)規(guī)定，職工安置事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)討論通過(guò)（ P80）。 （ 6）乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。 （ 8）在丙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，如果乙公司轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時(shí)，應(yīng)通知甲企業(yè)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)備案。 [答案 ]合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。 （ 4）丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立 ?并說(shuō)明理由。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。 （ 2） 1999 年 5 月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人 C 公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向 C 公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o(wú)單獨(dú)與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。 （ 2）甲以合伙企業(yè)名義與 C 公司所簽的代銷合同是否有效 ?并說(shuō)明理由。 （ 6）戊的主張是否成立 ?并說(shuō)明理由。 （ 2）乙公司支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款的方式包括：乙公司在中國(guó)境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財(cái)產(chǎn) 300 萬(wàn)美元以及乙公司在中國(guó)境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)清算取得的 700 萬(wàn)美元。 （ 3）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)由丙企業(yè)承擔(dān)不符合規(guī)定。 （ 4）乙公司采取分期付款方式，首期付款不得低于總價(jià)款的 20%，并在合同生效之日起 10 個(gè)工作日內(nèi)支付；其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)按同期銀行存款利率向甲公司支付延期付款期間利息，付款期限不得超過(guò) 3 年。 [答案 ]乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。 要求： （ 1）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事 F 和董事 G 委托他人出席該次董事會(huì)會(huì)議是否有效？并分別說(shuō)明理由。其次，批準(zhǔn)公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定。 [答案 ]甲公司董事長(zhǎng)提議 C 某作為獨(dú)立董事候 選人不符合有關(guān)規(guī)定。 手寫圖示 041_02 （ 2）對(duì) “回購(gòu)股票 ”的提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì) 12022 萬(wàn)股，其中社會(huì)公眾股股東的贊成票為 1200 萬(wàn)股。 （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 5）所提示的內(nèi)容，指出 “資產(chǎn)重組方案 ”是否可以獲得通過(guò)？并說(shuō)明理由。根據(jù)規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)重組，購(gòu)買的資產(chǎn)總價(jià)較所購(gòu)買資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或者超過(guò) 20%的，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，方可實(shí)施或提出申請(qǐng)。 ： （ 1）甲公司收購(gòu)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營(yíng)企業(yè)；收購(gòu)價(jià)款總額為 60 萬(wàn)美元，甲公司自合營(yíng)企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起 3 個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付 36 萬(wàn)美元，其余 24 萬(wàn)美元在 1 年內(nèi)付清； （ 2） 甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬(wàn)美元支付。 （ 3）合營(yíng)企業(yè)擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 手寫圖示 051_10 （ 8）甲公司在合營(yíng)企業(yè)中能否取得決策權(quán) ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限不符 合規(guī)定。甲、乙公司簽訂的合營(yíng)合同、章程、協(xié)議的部分內(nèi)容如下： （ 1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投 資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的 60%以上， 1 年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門和國(guó)家工商行政管理部門報(bào)告： ① 并購(gòu)一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國(guó)市場(chǎng)營(yíng)業(yè)額超過(guò) 15 億元人民幣； ② 一年內(nèi)并購(gòu)國(guó)內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過(guò) 10 個(gè)； ③ 并購(gòu)一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到 20%； ④ 并購(gòu)導(dǎo)致并購(gòu)一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率達(dá)到 25%。 （ d）其他流動(dòng)負(fù)債合計(jì) 3000 萬(wàn)元。因此，榮昌廠用作抵押貸款的廠房 A 和機(jī)器設(shè)備不能作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 （ 2）甲公司于 1999 年 8 月 10 日在某港口城市設(shè)立 的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日止，賬外資金累計(jì)余額為 90 萬(wàn)元。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對(duì)其同一財(cái)產(chǎn)設(shè)定兩個(gè)以上抵押權(quán)的，抵押合同自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物所得的價(jià)款按照抵押物登記的先后順序清償（ 1分）。計(jì)算公式為： [1590 萬(wàn)元（破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)額）－ 40 萬(wàn)元（破產(chǎn)費(fèi)用）－ 80 萬(wàn)元（應(yīng)付工資）－ 220 萬(wàn)元（未交稅金） ]247。根據(jù)規(guī)定，以破產(chǎn)企業(yè)為原告的民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院。 （ 7）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 7）所提示的內(nèi)容，指出 F 企業(yè) 250 萬(wàn)元的債權(quán)是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說(shuō)明理由。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對(duì)乙企業(yè)的投資及應(yīng)得收益 150 萬(wàn)元，計(jì)入甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 [答案 ]中國(guó)工商銀行可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。 （ 6）根據(jù)本題要點(diǎn)。在本題中 ，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權(quán)保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設(shè)備的所有權(quán)，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 （ 2） 2022 年 1 月 1 日，甲企業(yè)和 B 企業(yè)共同投資設(shè)立合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱 “乙企業(yè) ”）。 [答案 ]該設(shè)備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 要求：根據(jù)破產(chǎn)法律制度的有關(guān)規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題： （ 1）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應(yīng)如何處理？并說(shuō)明理由。（本要點(diǎn)共 3 分） （ 6）如果甲公司的破產(chǎn)債權(quán)額確認(rèn)為 3125 萬(wàn)元，則丁公司可分配的財(cái)產(chǎn)具體數(shù)額為多少（金額保留至元）？并列明計(jì)算過(guò)程。 [答案 ]甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產(chǎn)債權(quán)（ 分），部分不屬于破產(chǎn)債權(quán)（ 分）。 （ C）應(yīng)付丁公司 2022 年 1 月 30 日到期貨款 200 萬(wàn)元。計(jì)算公式為： 6000 萬(wàn)元－ 1900 萬(wàn)元（用于擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)） =4100 萬(wàn)元。 手寫圖示 061_03 手寫圖示 061_04 （ c）欠萬(wàn)達(dá)公司 1996 年 5 月 5 日到期的貨款 150 萬(wàn)元。 （ 7）根據(jù)甲公司的市場(chǎng)占有率數(shù)據(jù)，甲公司在并購(gòu)中應(yīng)履行何種義務(wù) ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]甲公司股權(quán)并購(gòu)價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合資各方只能按照出資比例分配收益，外國(guó)投資者不能提前回收投資。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。（ P122） 【解析】乙的實(shí)際出資是 90 萬(wàn)美元（第一期出資 80 萬(wàn)美元，第二期出資 10 萬(wàn)美元有效），甲的實(shí)際出資是 66 萬(wàn)美元（第一期出資 66 萬(wàn)美元，其中機(jī)器設(shè)備出資 30 萬(wàn)美元，通過(guò)收購(gòu)的出資 36 萬(wàn)美元，第二期出資 20 萬(wàn)美元無(wú)效），按 照 90:66 的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝ 36090/（ 90＋ 66）＝ （萬(wàn)元）。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。 （ 5）合營(yíng)企業(yè)的董事會(huì)由 5 名董事組成，其中：甲公司委派 3 名，乙公司委派 2 名。在本題中，由于控股股東 A 企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)，因此配股方案無(wú)需經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，指出 “增發(fā)新股方案 ”是否可以獲得通過(guò)？并說(shuō)明理由。 在 5 月 18 日召開(kāi)的臨時(shí)股東大會(huì)上，出席股東大會(huì)的股東所持的表決權(quán)總數(shù)為 15000萬(wàn)股，其中出席會(huì)議的社會(huì)公眾股 股東所持股份總數(shù)為 4000 萬(wàn)股。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事連續(xù) 2 次未能親自出席會(huì)議，也未委托其他董事代為出席董事會(huì)會(huì)議的，董事會(huì)可以提出對(duì)其更換。 （ 3）首先，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致通過(guò)的聘任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人并決定其報(bào)酬的決議符合規(guī)定。 （ 3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪 10 萬(wàn)元；董事會(huì)會(huì)議討論通過(guò)了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事 B 反對(duì)外，其他均表示同意。 （ 4）如果丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？ [答案 ]資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告的，沒(méi)收違法所得，處以違法所得 1－ 5 倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)；給利 害關(guān)系人造成重大經(jīng)濟(jì)損失或者產(chǎn)生惡劣社會(huì)影響的，吊銷資產(chǎn)評(píng)估資格證書（ P74）。 手寫圖示 031_01 （ 2）國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)審批后，由甲企業(yè)組織清產(chǎn)核資，并根據(jù) 清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負(fù)債表和資產(chǎn)移交清冊(cè)，并委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所實(shí)施全面審計(jì)，包括對(duì)甲公司法定代表人的離任審計(jì)。 （ 2）職工安置方案提交職工代表大會(huì) “備案 ”不符合規(guī)定。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同的部分內(nèi)容如下： （ 1）乙公司收購(gòu)甲企業(yè) 60%的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額為 1000 萬(wàn)美元。如果丁向 C 公司償還了 24 萬(wàn)元的債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進(jìn)行追償，追償?shù)臄?shù)額為 24 萬(wàn)元。 [答案 ]甲聘任 A 擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為 B 公司提供擔(dān)保的行為不符合規(guī)定。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期 限。 A 則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，不對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者，合伙企業(yè)不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。 （ 9）合伙人丁的退伙屬于何種情況 ?其退伙應(yīng)符合哪些條件 ? [答案 ]合伙人丁屬于通知退伙。 要求： 根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點(diǎn)的順序，逐點(diǎn)指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說(shuō)明理由。 （ 7）在合營(yíng)合同中未約定經(jīng)營(yíng)期限不符合規(guī)定。 [答案 ]由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，甲公司應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門申請(qǐng)變更登記前，向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記（ P77）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。在該次會(huì)議召開(kāi)前，持有甲公司已發(fā)行 股份總額 3%的股東丙公司，向甲公司董事會(huì)提出 D 某作為獨(dú)立董事候選人的提案，請(qǐng)求將該提案列入該次會(huì)議審議議程。 [答案 ]股東大會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果可以獲得通過(guò)。