【正文】 款的廠房 A 和機(jī)器設(shè)備不能作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。因此，債權(quán)人宏達(dá)公司的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一進(jìn)入 破產(chǎn)程序受償，榮昌廠辦公樓不得用于抵償宏達(dá)公司的債權(quán)。 （ d）其他流動(dòng)負(fù)債合計(jì) 3000 萬(wàn)元。其中包括但不限于： （ a）欠宏達(dá)公司 1994 年 9 月到期貨款 160 萬(wàn)元。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門(mén)和國(guó)家工商行政管理部門(mén)報(bào)告： ① 并購(gòu)一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國(guó)市場(chǎng)營(yíng)業(yè)額超過(guò) 15 億元人民幣； ② 一年內(nèi)并購(gòu)國(guó)內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過(guò) 10 個(gè)； ③ 并購(gòu)一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到 20%； ④ 并購(gòu)導(dǎo)致并購(gòu)一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率達(dá)到 25%。 （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 5）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機(jī)構(gòu)是否符合規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投 資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的 60%以上， 1 年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。 （ 6）丙公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)為彩擴(kuò)、洗像。甲、乙公司簽訂的合營(yíng)合同、章程、協(xié)議的部分內(nèi)容如下： （ 1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承。在差額范圍內(nèi)，外商投資企業(yè)可自行舉借外債。 [答案 ]乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限不符 合規(guī)定。甲企業(yè)與乙公司分別按照 40%和 60%的股權(quán)比例以現(xiàn)金向丙公司增資。 手寫(xiě)圖示 051_10 （ 8）甲公司在合營(yíng)企業(yè)中能否取得決策權(quán) ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款符合規(guī)定。 （ 3）合營(yíng)企業(yè)擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]注冊(cè)資本符合規(guī)定。 ： （ 1）甲公司收購(gòu)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營(yíng)企業(yè)；收購(gòu)價(jià)款總額為 60 萬(wàn)美元，甲公司自合營(yíng)企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起 3 個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付 36 萬(wàn)美元，其余 24 萬(wàn)美元在 1 年內(nèi)付清； （ 2） 甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬(wàn)美元支付。 第五章 外商投資企業(yè)法 手寫(xiě)圖示 051_01 手寫(xiě)圖示 051_02 手寫(xiě)圖示 051_03 手寫(xiě)圖示 051_04 【案例 7】 2022 年 3 月 1 日，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（下稱合營(yíng)企業(yè)）的委托 ，對(duì)該企業(yè) 2022 年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。根據(jù)規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)重組，購(gòu)買的資產(chǎn)總價(jià)較所購(gòu)買資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或者超過(guò) 20%的，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，方可實(shí)施或提出申請(qǐng)。根據(jù)規(guī)定，增 發(fā)新股（增加注冊(cè)資本）屬于上市公司股東大會(huì)的特別決議，由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過(guò)。 （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 5）所提示的內(nèi)容，指出 “資產(chǎn)重組方案 ”是否可以獲得通過(guò)？并說(shuō)明理由。股東大會(huì)通過(guò)了該項(xiàng)決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。 手寫(xiě)圖示 041_02 （ 2）對(duì) “回購(gòu)股票 ”的提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì) 12022 萬(wàn)股，其中社會(huì)公眾股股東的贊成票為 1200 萬(wàn)股。 （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，甲公司該次股東大會(huì)對(duì)所述關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果是否可以獲得通過(guò)？并說(shuō)明理由。 [答案 ]甲公司董事長(zhǎng)提議 C 某作為獨(dú)立董事候 選人不符合有關(guān)規(guī)定。 （ 2）甲公司于 2022 年 4 月 8 日召開(kāi) 2022 年年度股東大會(huì)。其次，批準(zhǔn)公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定。再次，董事 G 委托董事會(huì)秘書(shū) H 出席董事會(huì)會(huì)議不符合規(guī)定。 要求： （ 1）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事 F 和董事 G 委托他人出席該次董事會(huì)會(huì)議是否有效？并分別說(shuō)明理由。 [答案 ]甲公司申請(qǐng)變更登記的順序不符合規(guī)定。 [答案 ]乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。 （ 2）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（ 2）中不符合規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。 （ 4）乙公司采取分期付款方式，首期付款不得低于總價(jià)款的 20%，并在合同生效之日起 10 個(gè)工作日內(nèi)支付；其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)按同期銀行存款利率向甲公司支付延期付款期間利息，付款期限不得超過(guò) 3 年。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)一方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營(yíng)他方的同意（而非通知），并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)（而非備案）。 （ 3）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)由丙企業(yè)承擔(dān)不符合規(guī)定。 （ 9）丙企業(yè)的主營(yíng)業(yè)務(wù)為土地開(kāi)發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，合營(yíng)期限視經(jīng)營(yíng)情況待定。 （ 2）乙公司支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款的方式包括：乙公司在中國(guó)境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財(cái)產(chǎn) 300 萬(wàn)美元以及乙公司在中國(guó)境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)清算取得的 700 萬(wàn)美元。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額的 ，屬于當(dāng)然退伙，當(dāng)然退伙以法定事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。 （ 6）戊的主張是否成立 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]丙的主張不能成立。 （ 2）甲以合伙企業(yè)名義與 C 公司所簽的代銷合同是否有效 ?并說(shuō)明理由。戊以自己新入伙為由，拒絕對(duì)其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。 （ 2） 1999 年 5 月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人 C 公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向 C 公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o(wú)單獨(dú)與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。 合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實(shí)： （ 1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，于 1999 年 4 月獨(dú)自決定聘任合伙人以外的 A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；并以合伙企業(yè)名義為 B 公司提供擔(dān)保。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí) ， “以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保 ”、 “聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員 ”時(shí)，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。 （ 4）丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立 ?并說(shuō)明理由。 【解析】退伙人?。▽?duì)外）對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但在合伙企業(yè)（內(nèi)部）對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任。 [答案 ]合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。乙公司在取得擔(dān)保的前提下，在 2022 年 7 月 1 日之前，向甲企業(yè)支付 500 萬(wàn)美元，其余 500 萬(wàn)美元在 2022年 12 月 31 日前付 清。 （ 8）在丙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，如果乙公司轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時(shí)，應(yīng)通知甲企業(yè)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)備案。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，改組方和被改組方應(yīng)當(dāng)制定 妥善安置職工的方案，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)審議通過(guò)（而非備案）。 （ 6）乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。 手寫(xiě)圖示 031_02 （ 3）在清產(chǎn)核資和審計(jì)的基礎(chǔ)上，委托丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，評(píng)估報(bào)告經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，按照評(píng)估結(jié)果的 85%確定實(shí)際交易價(jià)格。根據(jù)規(guī)定，職工安置事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)討論通過(guò)（ P80）。 （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 4）的內(nèi)容，指出乙公司分期付款的支付期限是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。 （ 8）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（ 6）中不符合規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。 （ 4）該次董事會(huì)會(huì)議記錄，由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，可以書(shū)面委托其他董事代為出席。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該決議事項(xiàng)屬于董事會(huì)職權(quán)范圍的內(nèi)容。在該次董事會(huì)會(huì)議上，董事長(zhǎng)在事先未獲獨(dú)立董事認(rèn)可的情況下，將一筆金額為 350萬(wàn)元的關(guān)聯(lián)交易提交董事會(huì)討論。 （ 2）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容， C 某作為獨(dú)立董事候選人是否符合有關(guān)規(guī)定？并說(shuō)明理由。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份 1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人提案。具體表決情況如下： （ 1）對(duì) “解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所 ”提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì) 8000 萬(wàn)股，其中社會(huì)公眾股股東的贊成票為 1500 萬(wàn)股。對(duì)該項(xiàng)交易進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì) 13500 萬(wàn)股。 （ 4）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 4）所提示的內(nèi)容，指出 “配股方案 ”是否可以獲得通過(guò)？并說(shuō)明理由。 （ 3） “增發(fā)新股方案 ”不能獲得通過(guò)。 （ 5） ① “資產(chǎn)重組方案 ”可以獲得通過(guò)。根據(jù)規(guī)定，臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)通知中 “未列明 ”的事項(xiàng)作出決議。合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。 要求：根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題： （ 1）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)各方 不得以合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保（ P120），甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。 （ 5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的 60 萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。如果甲公司的第二期違規(guī)出資 20 萬(wàn)美元計(jì)入其實(shí)際出資額，則按照 90： 86 的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝ 36090/（ 90＋ 86）＝ （萬(wàn)元）。 （ 2）丙公司改組后注冊(cè)資本增加至 1200 萬(wàn)美元，投資總額擬為 3300 萬(wàn)美元。 要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問(wèn)題： （ 1）乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限是否符合規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)舉借的中長(zhǎng)期外債累計(jì)發(fā)生額和短期外債余額之和應(yīng)當(dāng)控制在審批部門(mén)批準(zhǔn)的項(xiàng)目總投資額和注冊(cè)資本之間的差額以內(nèi)。 【案例 9】 2022 年 4 月 1 日，美國(guó)的甲公司和境內(nèi)的乙公司達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，乙公司將自己 60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，并依法變更為中外投資經(jīng)營(yíng)企業(yè)丙公司（以下簡(jiǎn)稱 “丙公司 ”）。合資企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。根據(jù)規(guī)定，注冊(cè)資本在 1200 萬(wàn)美元以上的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的 3 倍。 [答案 ]甲公司應(yīng)當(dāng)就該情形向國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門(mén)和國(guó)家工商行政管理部門(mén)報(bào)告。 手寫(xiě)圖示 061_02 ③ 應(yīng)付賬款 3100 萬(wàn)元。 1996 年 6 月 5 日，應(yīng)萬(wàn)達(dá)公司的要求，榮昌廠與萬(wàn)達(dá)公司簽訂了一份擔(dān)保合同，擔(dān)保合同約定：若 1996 年 8 月 5 日榮昌廠不 能支付萬(wàn)達(dá)公司 150 萬(wàn)元欠款，則以榮昌廠廠房 B 折價(jià)抵償萬(wàn)達(dá)公司欠款。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止，包括已經(jīng)審結(jié)但尚未執(zhí)行，雖已開(kāi)始執(zhí)行但尚未執(zhí)行完畢的情況。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)時(shí)破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的全部財(cái)產(chǎn)，但破產(chǎn)企業(yè)已作為債務(wù)擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。其中： 2022 年 3 月 5 日，以甲公司全部廠房作抵押，向中國(guó)工商 銀行貸款 300 萬(wàn)元； 2022 年 6 月 1 日，以全部機(jī)器設(shè)備作抵押，向中國(guó)建設(shè)銀行貸款 200萬(wàn)元。 ④ 其他流動(dòng)負(fù)債合計(jì) 1660 萬(wàn)元。經(jīng)查：甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時(shí)作價(jià) 300 萬(wàn)元，而當(dāng)時(shí)的實(shí)際價(jià)值僅為 120 萬(wàn)元；甲公司用于抵押的廠房、機(jī)器設(shè)備于合同簽訂的當(dāng)天全部辦理了抵押登記手續(xù)。因?yàn)?，甲公司的機(jī)器設(shè)備既用于中國(guó)建設(shè)銀行的 貸款抵押擔(dān)保，又用于丙公司債權(quán)的抵押擔(dān)保。追回的財(cái)產(chǎn)，并入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配（ 1 分）。（ 2022 年） [答案 ]丁公司應(yīng)分配的財(cái)產(chǎn)數(shù)額為 80 萬(wàn)元（ 1 分）。 （ 4）甲企業(yè)租用戊企業(yè) 200 萬(wàn)元的機(jī)器設(shè)備，甲企業(yè)的破產(chǎn)宣告前將其以 250 萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓他人。 [答案 ]甲企業(yè)與乙企業(yè)的合同糾紛案件應(yīng)當(dāng)由 B 人民法院移送 A 人民法院。 [答案 ]戊企業(yè)有權(quán)要求甲企業(yè)賠償 250 萬(wàn)元。根據(jù)規(guī)定，在所有權(quán)保留買賣中未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 （ 9）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 9）所提示的內(nèi)容，甲企業(yè)的廠房在破產(chǎn)清算中是否屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)？并說(shuō)明理由。 2022 年 2 月 1 日，乙企業(yè)向中國(guó)工商銀行貸款 200 萬(wàn)元，貸款期限為 1 年。經(jīng)查，該辦公樓的國(guó)有土地使用權(quán)是甲企業(yè)通過(guò)轉(zhuǎn)讓方式取得的，但甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)有關(guān)主管部門(mén)的批準(zhǔn)。 （ 2）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國(guó)工商銀行能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)？并說(shuō)明理由。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對(duì)其以劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)無(wú)處分權(quán)，以該土地使用權(quán)為標(biāo)的物設(shè)定抵押，除依法辦理抵 押物登記手續(xù)外，還應(yīng)經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門(mén)批準(zhǔn)