【正文】 年 5 月，甲國有企業(yè)擬利用美國乙公司的投資將其全資擁有的丙國有獨(dú)資公司（下稱丙公司）改組為中外合資經(jīng)營企業(yè)。經(jīng)營期滿后，丙公司的全部固定資產(chǎn)無償歸甲企業(yè)所有。 [答案 ]首先，改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排符合規(guī)定。 （ 4） 改組后的丙公司的收益分配方式是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 手寫圖示 051_11 （ 4）丙公司的投資總額擬定為 10000 萬美元。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，由并購后的外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。在本題中，甲公司第一期出資額應(yīng)不低于 90 萬美元（ 100060%15%） 。 [答案 ]丙公司在合營合同中應(yīng)當(dāng)約定合營期限。 手寫圖示 061_01 （ 2）榮昌廠流動負(fù)債的具體情況為： ① 應(yīng)付職工工資及勞動保險(xiǎn)費(fèi)用 200 萬元，應(yīng)交稅金 500 萬元。華天公司經(jīng)多次催要無效后，于 1996年 8 月 10 日起訴于人民法院。根據(jù)《 擔(dān)保法》的規(guī)定，榮昌廠所擁有的廠房和機(jī)器設(shè)備可以作為抵押物進(jìn)行抵押擔(dān)保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前 6 個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對原無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供擔(dān)保的行為無效，因此，以榮昌廠廠房 B 作擔(dān)保簽訂的擔(dān)保合同無效。［ 12022 萬元（負(fù)債總額） 1900 萬元（有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)） 200 萬元（應(yīng)付工資和勞動保險(xiǎn)費(fèi)） 500 萬元（應(yīng)交稅金）］ 2022 萬元（工商銀行榮昌分行的破產(chǎn)債權(quán)） = 萬元 ] 【案例 11】 2022 年 3 月 1 日 ，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務(wù)而提出的破產(chǎn)申請，并依照法定程序，于同年 10 月 10 日宣告該公司破產(chǎn)，同年 IO 月 20 日成立了清算組。 手寫圖示 061_08 （ B）應(yīng)付丙公司 2022 年 7 月 18 日到期貨款 180 萬元。城市商業(yè)銀行在法定期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)。 ][或：甲公司所欠乙公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)，其辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（ 1 分）。 [答案 ]對甲分公司私分的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)納入破產(chǎn)程序進(jìn)行清理（ 分），并由清算組向人民法院申請追回，并入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配（ 分）。 [答案 ]甲公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)額是 1590 萬元（ 1 分）。 （ 2）甲企業(yè)和丙企業(yè)發(fā)生 200 萬元的合同糾紛，丙企業(yè)作為原告于 2022 年 3 月 10 日向 C 人民法院對甲企業(yè)提起訴訟， A 人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)案件時(shí)，甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件正在審理過程中。 （ 8） 2022 年 G 企業(yè)欠甲企業(yè) 120 萬元的貨款， A 人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)后， G 企業(yè)以 10 萬元的價(jià)格受讓 H 企業(yè) 150 萬元的破產(chǎn)債權(quán)， G 企業(yè)向清算組主張抵銷權(quán)。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，對于甲企業(yè)和丁企業(yè)尚未履行的合同，清算組應(yīng)如何處理？如果清算組決定解除該買賣合同，請問雙方約定的 10 萬元的違約金是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？ [答案 ]對于尚未履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續(xù)履行。在本題中，甲企業(yè)和 E 企業(yè)簽訂的買賣合同未約定所有權(quán)保留條款，因此設(shè)備的所有權(quán)自交 付時(shí)轉(zhuǎn)移，甲企業(yè)于 2022 年 3 月 1日依法取得設(shè)備的所有權(quán)，盡管尚未支付貨款，但該設(shè)備仍屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 （ 8）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 8）所提示的內(nèi)容， G 企業(yè)向清算組行使抵銷權(quán)的主張能否獲得人民法院的支持？并說明理由。甲企業(yè)的有關(guān)情況如下： （ 1） 2022 年 3 月 1 日，甲企業(yè)和 A 企業(yè)簽訂了 100 萬元的設(shè)備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款， A 企業(yè)于 2022 年 3 月 10 日交付設(shè)備，甲企業(yè)于 2022 年 6 月 10 日支付貨款后設(shè)備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。經(jīng)查，該抵押未經(jīng)具有審批權(quán)限的土地行政管理部門批準(zhǔn)。 [答案 ]該設(shè)備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)，給聯(lián)營他方造成損失的，聯(lián)營他方可以實(shí)際損失申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與 “以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國有土地使用權(quán) ”一并設(shè)定抵押的，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，亦應(yīng)認(rèn)定抵押有效。 （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 4）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)， B 企業(yè)能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。經(jīng)查，甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)政府主管部門的批準(zhǔn)。 手寫圖示 061_12 （ 3） 2022 年 1 月 1 日，甲企業(yè)向中國建設(shè)銀行貸款 1000 萬元，貸款期限 為 1 年。追回的財(cái)產(chǎn)，并入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配。根據(jù)規(guī)定，超過訴訟時(shí)效的債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。 [答案 ]該設(shè)備屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 [答案 ]甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件應(yīng)當(dāng)終結(jié)訴訟，由債權(quán)人丙企業(yè)向 A 人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。 A 人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，甲企業(yè)尚未支付500 萬元的設(shè)備款 。（本要點(diǎn)共 3 分） 【案例 12】 2022 年 3 月 25 日，甲國有企業(yè)（以下簡稱 “甲企業(yè) ”）向 A 人民法院申請破產(chǎn)， A 人民法院于 2022 年 4 月 1 日受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)案件，并于 2022 年 6 月 1 日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人在得知保證人破產(chǎn)的情況后，如果未申報(bào)債權(quán)參加破產(chǎn)程序，保證人的擔(dān)保義務(wù)即從債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起終止（ 1 分）。 [或：因此，在甲公司所欠丙公司的貨款中，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的為 120 萬元（ 1 分），不屬于破產(chǎn)債權(quán)，無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的為 60 萬元，屬于破產(chǎn)債權(quán)（ 1 分）。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事 程序應(yīng)當(dāng)中止（ 1 分）。 （ 3）甲公司 2022 年 4 月 26 日為戊公司向城市商業(yè)銀行貸款 70 萬元（貸款期限為 18個(gè)月）提供擔(dān)保，并與城市商業(yè)銀行簽訂了保證合同。乙公司經(jīng)多次催收無效后向人民法院提起訴訟， 2022 年 2 月 25 日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計(jì) 120 萬元，并將甲公司辦公樓予以查封，擬用于抵償乙公司的債權(quán)。 （ 4）中國工 商銀行榮昌支行應(yīng)分配的財(cái)產(chǎn)具體數(shù)額為多少？（角、分省略）（ 1998 年） [答案 ]中國工商銀行榮昌支行分配的財(cái)產(chǎn)數(shù)額為 萬元。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債務(wù)人的、尚未審結(jié)的經(jīng)濟(jì)案件應(yīng)當(dāng)終結(jié)或中止訴訟，債權(quán)人的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一依破產(chǎn)程序受償。 （ 4）榮昌廠在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費(fèi)用為 100 萬元。人民法院受理榮昌廠 破產(chǎn)申請時(shí)，此判決正在執(zhí)行之中。 1996 年 9 月 1 日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請，人民法院受理此案后，依照法定程序，于 1996 年 12 月 20 日宣布榮昌廠破產(chǎn)，并于同年 12 月 25 日成立了清算組接管榮昌廠。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。 [答案 ]甲公司繳付第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。 要求： 根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》和外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，分別回答以下問題： （ 1）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，指出乙公 司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承是否符合規(guī)定 ?并說明理由。甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)支付 600 萬美元，其余價(jià)款在 2 年內(nèi)付清。 [答案 ]改組方案中支付解除勞動合同職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式符合規(guī)定。確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付總價(jià)款的 60%以上，其余價(jià)款應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在 1 年內(nèi)付清。 （ 3）丙公司與原有職工實(shí)行雙向選擇：對留用職工由改組后的丙公司與 其依法重新簽訂勞動合同；對解除勞動合同的職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所需資金從甲企業(yè)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中優(yōu)先支付。根據(jù)規(guī)定，對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取 得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表（ P122）。 （ 6）對出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應(yīng)向其債權(quán)人履行何種法律義務(wù) ? [答案 ]丙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起 10 日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會（ P129）。在本題中，合營企業(yè)的投資總額為 280 萬美元，注冊資本的比例超過了 70%（ P129）。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款 20 萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款 10 萬美元繳付了出資。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定： （ 1）合資企業(yè)投資總額為 280 萬美元，注冊資本為 200 萬美元，其中：甲公司出資 110萬美元，占注冊資本的 55%；乙公司出資 90 萬美元，占注冊資本的 45%。 ② 上市公司公告股東大會決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)說明參加表決的社會公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會公眾股股東的持股和表決情況。在本題中，增發(fā)新股方案未經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，因此不能獲得通過。 （ 7）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 7）所提示的內(nèi)容，股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由。對該提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì) 12022 萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為 2500 萬股。 手寫圖示 041_04 （ 4）對 “配股方案 ”進(jìn)行表決前，控股股東 A 企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，涉及關(guān)聯(lián)交易的股東，應(yīng)當(dāng)回避，其所持表決權(quán)不應(yīng)計(jì)入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，董事長提交董事會討論的關(guān)聯(lián)交易是否應(yīng)經(jīng)獨(dú)立董事認(rèn)可？并說明理由。 （ 3）甲公司召開的 2022 年年度股東大會，對甲公司擬與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的一項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審議并表決，表決結(jié)果為：應(yīng)到股東所持有表決權(quán)的股份總額 16000 萬股（每股面值 1元），實(shí)際出席該次會議所持有表決權(quán)的股份總額 8000 萬股，出席該次會議的關(guān)聯(lián)人股東所持有表決權(quán)的股份 5000 萬股回避表決，贊成票為 2100 萬股，反對票為 900 萬股。 （ 4）董事會會議形成的會議記錄有兩處不規(guī)范。 （ 2）首先，該次董事會會議決定股份公司股東大會年會于 2022 年 7 月 8 日舉行不符合規(guī)定。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。 第四章 公司法 手寫圖示 041_01 【案例 4】 某股份有限公司（本題下稱 “股份公司 ”）是一家于 2022 年 8 月在上海證券交易所上市的上市公司。（ P81） （ 6）根據(jù) 國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（ 5）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織清產(chǎn)核資（ P80）。 手寫圖示 031_04 （ 6）本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，甲公司應(yīng)當(dāng)首先向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)申請辦理變動產(chǎn)權(quán)登記，然后向工商行政管理部門申請變更登記。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營的中外合資經(jīng)營企業(yè)，在合營合同中應(yīng)當(dāng)約定經(jīng)營期限。在本題中，應(yīng)當(dāng)由甲企業(yè)（而非丙企業(yè)）以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。 【案例 2 答案】 （ 1）收購價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。 （ 4）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì) 1000 萬元人民幣由丙企業(yè)承擔(dān)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應(yīng)滿足以下條件： ① 合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限； ② 合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響； ③ 應(yīng)當(dāng)提前 30 日通知其他合伙人。根據(jù) 《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，以勞務(wù)出資成為合伙人的丙，應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。 （ 4） 2022 年 4 月，合伙人乙在與 D 公司的買賣合同中，無法清償 D 公司的到期債務(wù) 8萬元。 2022年 3 月，合伙人丁撤資退伙。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下： （ 1）甲以貨幣出資 10 萬元，乙以機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資 8 萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資 6 萬元，丁以貨幣出資 4 萬元； （ 2）甲、乙、丙、丁按 2： 2： 1： 1 的比例分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)； （ 3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。 要求：