【正文】 因此， 甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定的抵押有效，中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。因此，甲企業(yè)以該土地使用權(quán)設(shè)定的抵押無效，中國建設(shè)銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。 （ 4）根據(jù)本題要點（ 3）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國建設(shè)銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應(yīng)當(dāng)對退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人可以作為破產(chǎn)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，接受清償。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。甲企業(yè)以其機器設(shè)備設(shè)定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。 手寫圖示 061_13 （ 4） 2022 年 2 月 1 日，甲企業(yè)向中國農(nóng)業(yè)銀行貸款 800 萬元，貸款期限為 2 年。因甲企業(yè)提前退出聯(lián)營企業(yè)，給 B 企業(yè)造成的實際損失為 100 萬元。人民法 院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付 100萬元的設(shè)備款。根據(jù)規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)案件前 6 個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對原來沒有擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的，清算組有權(quán)向人民法院申請撤銷。 [答案 ]G 企業(yè)主張抵銷權(quán)不成立。 [答案 ]F 企業(yè)的債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。 （ 6）根據(jù)本題要點（ 6）所提示的內(nèi)容，指出該設(shè)備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。 （ 5）根據(jù)本題要點（ 5）所提示的內(nèi)容，指出該設(shè)備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。如果清算組決定解除合同， 10 萬元的違約金不屬于破產(chǎn)債權(quán)。 （ 2）根據(jù)本題要點（ 2）所提示的內(nèi)容，指出甲企業(yè)與丙企業(yè)的合同糾紛案件應(yīng)如何處理？并說明理由 。 手寫圖示 061_11 （ 9） 2022 年 1 月 1 日甲企業(yè)向 J 銀行信用貸款 300 萬元， 2022 年 1 月 1 日雙方又簽訂抵押合同，甲企業(yè)以自己的廠房為 J 銀行的貸款提供抵押。 （ 6）甲企業(yè)和 E 企業(yè)于 2022 年 1 月 1 日簽訂一份 500 萬元的設(shè)備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款， E 企業(yè)于 2022 年 3 月 1 日交付設(shè)備，甲企業(yè)于 2022 年 5 月 1 日支付貨款后設(shè)備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。 （ 3）甲企業(yè)和丁企業(yè)于 2022 年 3 月 20 日簽訂一份標(biāo)的額 100 萬元的買賣合同，雙方約定了 10 萬元的違約金。3125 萬元（破產(chǎn)債權(quán)額） 200 萬元（丁公司的破產(chǎn)債權(quán)）＝ 80 萬元（ 2 分）。甲公司破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成： 一是，公司資產(chǎn)總額扣除已作為債務(wù)擔(dān)保物的財產(chǎn)計 1320 萬元（ 1800 萬元－ 160 萬元－ 200 萬元－ 120 萬元）（ 1 分）； 二是，清算組追回甲公司被私分的財產(chǎn) 90 萬元（ 分）； 三是，因甲公司股東出資額不足應(yīng)當(dāng)由該股東補足的出資 180 萬元（ 300－ 120）（ 分）。 [答案 ]甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同應(yīng)當(dāng)終止（ 分）。理由： 第一，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，債務(wù)人設(shè)立的分支機構(gòu)和沒有法人資格的全資機構(gòu)的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)一并納入破產(chǎn)程序進(jìn)行清理（ 1 分）。故甲公司機器設(shè)備的變現(xiàn)價值應(yīng)先用于清償中國建設(shè)銀行的貸款，剩余部分再用于清償丙公司的貨款，該剩余部分為 120 萬元（ 1 分）。 ]（本要點共 分） （ 2）甲公司所欠丙公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。 [答案 ]人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（ 分）。 （ 4）甲公司在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費用為 40 萬元。 2022 年 3 月 20 日，甲分公司的主要負(fù)責(zé)人將該 90 萬元作為獎金予以私分。 2022 年 6 月 18 日應(yīng)丙公司的要求，甲公司與丙公司簽訂了一份擔(dān)保合同，擔(dān)保合同約定：以甲公司機器設(shè)備作抵押，若2022 年 6 月 18 日前甲公司仍不能支付丙公司 180 萬元貨款，則以甲公司機器設(shè)備變賣受償。其中包括但不限于： （ A）應(yīng)付乙公司 2022 年 4 月到期貨款 100 萬元。清算組接管甲公司后，對該公司的財產(chǎn)進(jìn)行了清理，有關(guān)清理情況如下： 手寫圖示 061_05 （ 1）甲公司資產(chǎn)總額為 1800 萬元（變現(xiàn)價值）；負(fù)債總額為 4000 萬元，其中，流動負(fù)債的情況為： ① 應(yīng)付職工工資 80 萬元，未交稅金 220 萬元。 ② 榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)分配順序為： （ a）支付破產(chǎn)費用； （ b）支付所欠職工工資和勞動保險費用； （ c）支付所欠稅款； （ d）支付破產(chǎn)債權(quán)。 （ 3）榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)為多少？依照《破產(chǎn)法》的規(guī)定應(yīng)按 何種順序分配？ [答案 ] ① 榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)為 4100 萬元。 ② 榮昌廠欠華天公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，中國建設(shè)銀行榮昌支行對榮昌廠以廠房 A 和機器設(shè)備作抵押擔(dān)保的債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)利，這部分債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。 （ 3）經(jīng)評估確認(rèn)：榮昌廠廠房 A 變現(xiàn)價值為 500 萬元，廠房 B 變現(xiàn)價值為 200 萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為 300 萬元，機器設(shè)備變現(xiàn)價值為 1400 萬元。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此案正在審理之中。宏達(dá)公司經(jīng)多次催要無效后，起訴于人民法院， 1996 年 8 月 2 日，人民法院經(jīng)過二審審理，判決榮昌廠支付宏達(dá)公司欠款及違約金和賠償金等共計 200 萬元，隨后將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達(dá)公司的債權(quán)。 ② 短期借款 4200 萬元。 第六章 企業(yè)破產(chǎn)法 【案例 10】 榮昌針織總廠（以下簡稱 “榮昌廠 ”）始建于 50 年代初期，屬地方國有企業(yè)，因經(jīng)營管理不善，長期虧損，已嚴(yán)重不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。根據(jù)規(guī)定，服務(wù)性行業(yè)（包括彩擴(kuò)、洗像）應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定經(jīng)營期限。 [答案 ]丙公司的組織機構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。 （ 4）根據(jù)本題要點（ 4）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 （ 3）根據(jù)本題要點（ 3）所提示的內(nèi)容，指出甲公司繳付第一期出資的數(shù)額是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 （ 2）根據(jù)本題要點（ 2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購價款的支付期限是否符合規(guī)定 ?并說明理由。 根據(jù)行業(yè)主管部門測算：甲公司在中國彩擴(kuò)、洗像行業(yè)的市場占有率已經(jīng)達(dá)到 21%，本次并購?fù)瓿珊?，甲公司在中國的市場占有率將達(dá)到 30%。 （ 5）丙公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力 機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。 （ 2）甲公司收購乙公 司 60%股權(quán)的價款為 1200 萬美元。（ 2022 年） [答案 ]改組后的丙公司的收益分配方式不符合規(guī)定。 （ 3）改組方案中支付解除勞動合同職工經(jīng)濟(jì)補償金的方式是否符合規(guī)定 ?并說明理由。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資總額在 3000－ 3600 萬美元之間的，注冊資本不得低于 1200 萬美元。根據(jù)規(guī)定，以轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行改組的，外國投資者一般應(yīng)在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個月內(nèi)支付全部價款。在乙公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲企業(yè) 20%、乙公司 80%的比例進(jìn)行分配。注冊資本與投資總額的差額，由丙公司向境外借款解決。甲企業(yè)在與乙公司協(xié) 商后，擬訂的改組方案中有關(guān)要點如下： （ 1）改組前的丙公司注冊資本 5000 萬元人民幣。 [答案 ]甲公司現(xiàn)時不能取得合營企業(yè)的決策權(quán)。（或甲公司應(yīng)分配人民幣 萬元，乙公司應(yīng)分配人民幣 萬元）。 根據(jù)規(guī)定，外國投資者可以來源于中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資所得的財產(chǎn)出資（ P52）。根據(jù)規(guī)定， 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內(nèi)支付全部價款。 [答案 ]合營企業(yè)的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的 15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個月繳清（ P124）；合營各方第一期繳付的出資額均超過各自認(rèn)繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在 300 萬美元以下的（含 300萬美元），其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的 70%。截至 2022 年 12 月 31 日止，合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣 360 萬元。 ，合營各方按照合營合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。 手寫圖示 051_06 手寫圖示 051_07 （ 4）合營企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬 建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。該會計師事務(wù)所指派的注冊會計師進(jìn)駐合營企業(yè)之后，了解到以下情況： 2022 年 9 月 30 日正式注冊成立的公司。在本題中，甲公司于 A 企業(yè)的交易屬于關(guān)聯(lián)交易，在股東大會進(jìn)行表決時， A 企業(yè)屬于關(guān)聯(lián)股東，因此 A 企業(yè)不應(yīng)當(dāng)參與投票表決， 其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不應(yīng)當(dāng)計入有效表決總數(shù)。在本題中，贊成票總數(shù)和社會公眾股股東的贊成票均符合規(guī)定。此外，上市公司向原有股東配售股份，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加表決的社會公眾股 股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請，但具有實際控制權(quán)的股東在會議召開前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購的除外。此外，上市公司向社會公眾增發(fā)新股，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請。 （ 2） “回購股票 ”的提案可以獲得通過。股東大會決議應(yīng)批露哪些內(nèi)容？ （ 6）根據(jù)本題要點（ 6）所提示 的內(nèi)容，股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由。 （ 2）根據(jù)本題要點（ 2）所提示的內(nèi)容，指出 “回購股票 ”的提案是否可以獲得通過？并說明理由。 （ 7）根據(jù)控股股東 A 企業(yè)的提議，臨時增加了 “發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券 ”的提案。對該事項進(jìn)行表決時，贊成票總計 10000 萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為 2500 萬股。 手寫圖示 041_03 （ 3）對 “增發(fā)新股方案 ”進(jìn)行表決時，贊成票總計 10000 萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為 1500 萬股。 2022 年4 月 1 日，甲公司董事會通知各股東，于 2022 年 5 月 18 日召開臨時股東大會，擬對下列事項進(jìn)行表決： （ 1）解聘會計師事務(wù)所； （ 2）回購本公司的股票； （ 3）增發(fā)新股方案； （ 4）配股方案； （ 5）資產(chǎn)重組方案； （ 6）甲上市公司擬與控股股東 A 企業(yè)達(dá)成的關(guān)聯(lián)交易。 [答案 ]股東大會對關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果可以獲得通過。 （ 4）根據(jù)本題要點（ 2）所提示的內(nèi)容，丙公司是否有資格向甲公司董事會提出獨立董事候選人提案？并說明理由。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨立董事應(yīng)當(dāng)具有 5 年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨立董事職責(zé)所必須的工作經(jīng)驗；同時，C 某在甲公司的子公司中擔(dān)任財務(wù)顧問，使得 C 某缺乏獨立董事所必需的獨立性。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨立董事在連續(xù) 3 次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會會議時，董事會方可提議對其予以撤換；甲公司董事長提議更換 B 董事的理由妥當(dāng)。在該次會議召開前，持有甲公司已發(fā)行 股份總額 3%的股東丙公司，向甲公司董事會提出 D 某作為獨立董事候選人的提案，請求將該提案列入該次會議審議議程。甲公司分別在 2022 年 3 月和 4 月召開的董事會會議和 2022 年度股東大會的有關(guān)情況如下： （ 1）甲公司于 2022 年 3 月 1 日召開董事會會議，應(yīng)到董事 9 名，實到董事 6 名，在未能出席本次董 事會會議的董事中， A 獨立董事和 B 董事已經(jīng)連續(xù) 2 次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會會議。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體董 事的過半數(shù)通過；公司董事由 7 人組成，董事 B 反對該事項后，實際只有 3 名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該項內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以特別決議通過。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，出席董事會會議的董事人數(shù)須有 1/2 以上，即可舉行。 （ 2）指出本題要點（ 2）中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說明理由。 （ 2）出席本 次董事會會議的董事討論并一致作出決定，于 2022 年 7 月 8 日舉行股份公司 2022 年度股東大會年會，除例行提交有關(guān)事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加 2 名獨立董事；股份公司與本公司市場部的項目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項重要業(yè)務(wù)委托李某負(fù)責(zé)管理的合同。根據(jù)規(guī)定，甲公司應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門申請變更登記前，向原產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理變動產(chǎn)權(quán)登記（ P77）。 （ 7）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，如果甲、乙公司串