【文章內(nèi)容簡介】 施工合同文件是一個整體，各組成部分之間應能互相解釋，互為補充和說明。在組成文件之間出現(xiàn)不一致時，按從 1）至 9）的順序解釋，稱為施工合同優(yōu)先解釋順序。 32 1． 4．熟悉建設工程施工合同示范文本的內(nèi)容 2． 合同當事人的權(quán)利和義務 ⑴ 發(fā)包人的工作：征地、拆遷和三通一平，提供現(xiàn)場工程地質(zhì)和地下管網(wǎng)線路資料，辦理施工許可證等各種證件、批件和爆破作業(yè)等的申請批準手續(xù)，現(xiàn)場交驗確定的水準點和坐標控制點，組織圖紙會審和設計交底 ， 協(xié)調(diào)處理現(xiàn)場周圍地下管線和鄰近建筑物（包括文物保護建筑 ） 、古樹名木的保護工作，承擔有關費用，以及其他工作。 發(fā)包人可以將上述部分工作委托承包人辦理，其費用由發(fā)包人承擔。如果發(fā)包人不按合同約定完成以上工作的，應賠償承包人的有關損失，延誤的工期相應順延。 ⑵ 承包人應按專用條款約定的內(nèi)容和時間完成以下工作： 1) 承擔施工圖設計或與工程配套 設計任務 的，完成后經(jīng)工程師確認后使用。 2) 向工程師提供年、季、月工程 進度計劃及 相應的 進度統(tǒng)計報表 。 3) 提供和維修非夜間施工使用的 照明 、 圍欄設施 ，負責施工現(xiàn)場 的 安全保衛(wèi) 。 4) 按約定的數(shù)量和要求，向發(fā)包人 提供在現(xiàn)場的辦公和生活用房屋及設施 。 5) 遵守 有關部門對 施工場地交通、環(huán)境保護和安全生產(chǎn) 等的管理規(guī)定。 6) 成品保護 工作。發(fā)包人要求采取特殊措施保護的，應在專用條款內(nèi)另行約定。 33 7) 做好現(xiàn)場 地下管線、鄰近建筑物 、構(gòu)筑物 (包括文物 )、 古樹名木的保護 工作。 8) 保證施工場地清潔符合 環(huán)境衛(wèi)生 管理的規(guī)定，交工前清理現(xiàn)場達到約定要求。 9) 雙方在專用條款內(nèi)約定的承包人應做的其他工作。 承包人如不履行上述各項義務，應對發(fā)包人的損失給予賠償。 ⑶ 工程師的職責 1）建設工程合同中的 工程師 是指監(jiān)理人及其委派的總監(jiān)理工程師，以及發(fā)包人 派駐現(xiàn)場的履行合同的代表。實行監(jiān)理的工程，由監(jiān)理人及其委派的總監(jiān)理工程師履行工程師的職責，不實行監(jiān)理的工程由發(fā)包人派駐現(xiàn)場的代表履行工程師的職責。 2）發(fā)包人應當將委托的監(jiān)理人的名稱、監(jiān)理內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限以書面形式 通知承 包人 ，簽訂合同時在專用條款中載明。發(fā)包人如需更換工程師，應至少提前七天以書面形式通知承包人，后任應繼續(xù)行使合同文件約定的前任的職權(quán)，履行前任的義務。 3） 工程師的職責 ：監(jiān)理人應當依照法律、行政法規(guī)及有關的技術(shù)標準、 設計文件和建設工程施工合同，對承包人的施工質(zhì)量、建設工期和建設資金使用等，代表發(fā)包人實施監(jiān)督和管理?？偙O(jiān)理工程師職權(quán)主要有： ① 工程師委派工程師代表。 34 ② 工程師發(fā)布指令、通知。 ③ 工程師應當及時履行自己的職責。 ④ 在合同履行中發(fā)生影響承發(fā)包雙方權(quán)利或義務的事件時，做出公正的處理。 ⑤ 工程師無權(quán)解除合同約定的承包人的任何權(quán)利和義務。 ⑷ 項目經(jīng)理的職責 項目經(jīng)理是由承包人的 法定代表人授權(quán)的派駐施工現(xiàn)場的承包人履行合同的總負責人，他代表承包人負責工程施工的組織和管理。 1）項目經(jīng)理應當積極履行合同規(guī)定的職責，完成承包人應當完成的各項工作。 2）項目經(jīng)理應當對施工現(xiàn)場的施工質(zhì)量、成本、進度、安全等負全面的責任。 3）對于在施工現(xiàn)場出現(xiàn)的超過自己權(quán)限范圍的事件，應當及時向上級有關部門和人員匯報，請示處理方案或者取得自己處理的授權(quán)。 4）項目經(jīng)理的日常性工作有： ① 代表承包人向發(fā)包人提出要求和通知。 ② 組織施工。 ③ 緊急情況下應采取 保證人員生命和工程財產(chǎn)安全的緊急措施。 35 1． 4．熟悉建設工程施工合同示范文本的內(nèi)容 3． 保證工程質(zhì)量、控制工程進度及經(jīng)濟方面的條款 ⑴ 保證工程質(zhì)量的條款： 施工合同示范文本在通用條款中從以下五個方面控制和保證工程質(zhì)量： ① 明確工程質(zhì)量標準 。驗收時必須以國家或行業(yè)的質(zhì)量檢驗評定標準為依據(jù)。 ② 在標準、規(guī)范和圖紙方面規(guī)定了雙方的責任。 ③ 工程師的檢查和驗收。 ④ 供應合格的材料和設備、控制工程分包。 ⑤ 成品保護、保修及各方在工程質(zhì)量上的責任的規(guī)定。 ⑵ 經(jīng)濟條款： 內(nèi)容 包括施工合同 價款及調(diào)整、工程預付款、工程款 (進度款 )支付、確定變更價款和施工中涉及的其他費用五個方面。 ⑶ 控制工程進度的條款：合同當事人應當在合同規(guī)定的工期內(nèi)完成施工任務。發(fā)包人應當按時做好準備工作，承包人應當按照施工進度計劃組織施工，在工程進展全過程中進行有效的控制。內(nèi)容包括：合同工期、承包人提交進度計劃及工程師的確認、延期開工、監(jiān)督進度計劃的執(zhí)行、暫停施工、工期延誤、竣工驗收等。 36 1． 4．熟悉建設工程施工合同示范文本的內(nèi)容 4． 安全施工 ⑴ 安全施工與檢查 1）承包人的責任。承包人應遵守安全生產(chǎn)的有關規(guī)定，嚴格 按安全標準組織施工，隨時接受監(jiān)督檢查，采取必要的安全防護措施。 2）發(fā)包人的責任。發(fā)包人應對其在施工場地的工作人員進行安全教育，并對他們的安全負責。發(fā)包人不得要求承包人違反安全規(guī)定進行施工。 ⑵ 安全防護 1）安全防護措施。承包人在動力設備、地下管道、易燃移爆等地段施工前應提出安全防護措施，經(jīng)工程師認可后實施，發(fā)包人承擔防護措施費用。 2）特殊環(huán)境中的安全施工。實施爆破作業(yè)，在放射、毒害性環(huán)境中施工及使用毒害性、腐蝕性物品施工時，承包人應在施工前 14天以書面形式通知工程師，并提出安全防護措施，經(jīng)工程師認可后 實施，發(fā)包人承擔防護措施費用。 ⑶ 事故處理：發(fā)生重大傷亡及其他安全事故。承包人應立即上報有關部門并通知工程師，同時按政府的有關規(guī)定處理，事故責任方承擔發(fā)生的費用。 37 1． 4．熟悉建設工程施工合同示范文本的內(nèi)容 5． 違約責任 合同當事人應當完成合同中約定的義務。如果合同當事人不履行合同義務或不按合同約定履行義務，則應承擔相應的民事責任，即違約責任。 ⑴ 發(fā)包人違約 1）發(fā)包人的違約行為。主要有： ① 不按時支付工程預付款、不按合同約定支付工程款、不支付工程竣工結(jié)算價款。② 其他不履行合同義務或者不按合同約定 履行義務的情況。 ③ 合同約定應當由監(jiān)理工程師完成的工作，監(jiān)理工程師沒有完成或者沒有按照約 定完成，給承包人造成損失的，也應當由發(fā)包人承擔違約責任。 2）發(fā)包人承擔違約責任的方式主要有以下幾種 : ① 賠償損失。目的是補償因違約給承包人造成的經(jīng)濟損失。承發(fā)包雙方應當在專用條款內(nèi)約定賠償損失的計算方法。損失賠償額應相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過發(fā)包人在訂立合同時預見或者應當預見到的因違約可能造成的損失。 38 ② 支付違約金。在專用條款中約定違約金的數(shù)額或計算方法。 ③ 順延工期。 對于因為發(fā)包人違約而延誤的工期，應當相應順延。 ④ 繼續(xù)履行。承包人要求繼續(xù)履行合同的，發(fā)包人應當在承擔上述違約責任后繼續(xù)履行施工合同。 ⑵ 承包人違約 1）承包人的違約行為 ① 不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或者工程師同意順延的工期竣工。 ② 工程質(zhì)量達不到協(xié)議書約定的質(zhì)量標準。 ③ 其他承包人不履行合同義務或不按合同約定履行義務的情況。 2）承包人承擔違約責任的方式主要有以下幾種： ① 賠償損失。在專用條款內(nèi)約定賠償損失的計算方法。 ② 支付違約金。在專用條款中約定違約金的數(shù)額或計算方法。 ③ 采取補救措施。對于施工質(zhì)量不符合要求的違約，發(fā)包人有權(quán)要求承包人返工重做或加固補強，直至達到合同約定的工程質(zhì)量標準。 ④ 繼續(xù)履行。發(fā)包人要求繼續(xù)履行合同的，承包人應在承擔違約責任后繼續(xù)履行。 39 1． 4．熟悉建設工程施工合同示范文本的內(nèi)容 6． 合同爭議的解決 ⑴ 施工合同爭議的解決方式 。 合同當事人在履行施工合同時發(fā)生爭議，可以和解或者要求有關主管部門調(diào)解。和解或調(diào)解不成的，雙方可以在專用條款內(nèi)約定以下方式中的一種解決爭議： 1）雙方達成仲裁協(xié)議，并約定申請仲裁的仲裁委員會。 仲裁機構(gòu)作出的裁決是終局的，具有法律效力，如果一方不執(zhí)行的，另一方可向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。 2）向有管轄權(quán)的人民法院起訴。由工程所在地的人民法院管轄 ⑵ 爭議發(fā)生后允許停止履行合同的情況 。 合同當事人發(fā)生爭議后，一般情況下雙方應繼續(xù)履行合同保持施工連續(xù)，保護好已完工程。只有出現(xiàn)下列情況時，當事人雙方可停止履行施工合同： ① 單方違約導致合同確已無法履行，雙方協(xié)議停止施工。 ② 調(diào)解要求停止施工，且為雙方接受。 ③ 仲裁機關或人民法院要求停止施工。 40 1． 4．熟悉建設工程施工合同示范文本的內(nèi)容 7． 工程轉(zhuǎn)包與分包 ⑴ 工程分包 1）在專用條款中約定工程分包。承包人只能按專用條款的約定分包所承包的部分工程，但主體工程不得分包出去，并與分包單位簽訂分包合同。未經(jīng)發(fā)包人同意，承包人不得將承包工程的任何部分分包出去。 2）工程分包不能解除承包人任何責任與義務。承包人應在分包場地派駐相應管理人員，保證本合同的履行。分包單位的任何違約行為或疏忽導致工程損害或給發(fā)包人造成其他損失，承包人承擔連帶責任。分包工程價款由承包人與分包單位結(jié)算。 ⑵ 工程轉(zhuǎn)包是違法行為 。承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給他人，也不得將其承包 的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。下列行為屬于轉(zhuǎn)包： ① 承包人將承包的工程全部包給其他單位，從中提取回扣。 ② 承包人將工程的主要部分或群體工程 (指結(jié)構(gòu)技術(shù)要求相同的 )中半數(shù)以上的單位工程分包給其他單位。 ③ 分包單位將分包工程再次分包給其他單位。 41 1． 4．熟悉建設工程施工合同示范文本的內(nèi)容 8． 不可抗力 ⑴ 不可抗力的含義和范圍 。不可抗力 是指合同當事人不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。合同訂立時應當明確不可抗力的范圍： 1）因戰(zhàn)爭、動亂、空中飛行 物墜落或其他非發(fā)包人承包人責任造成的爆炸和火災。 2）專用條款約定的風、雨、雪、洪、震等自然災害。 ⑵ 不可抗力事件發(fā)生后雙方的工作 1）承包人應立即通知工程師，在力所能及的條件下迅速采取措施，盡力減少損失。2）發(fā)包人應協(xié)助承包人采取措施。工程師認為應暫停施工的，承包人應暫停施工。3）不可抗力事件結(jié)束后 48小時內(nèi)承包人 向工程師通報受害情況和損失情況 ，及 預計清理和修復的費用。不可抗力事件持續(xù)發(fā)生，承包人應每隔 7 天向工程師報告一次受害情況。不可抗力事件結(jié)束后 14 天內(nèi)， 承包人向工程師提交清理和修復費用的正式報告 及有關資料。 ⑶ 不可抗力所造成損失的承擔 。當事人分別承擔自己的損失，延誤的工期順延。因合同一方延遲履行合同后發(fā)生不可抗力的，不能免除延遲履行方的相應責任。 42 1． 4．熟悉建設工程施工合同示范文本的內(nèi)容 9． 保險 承發(fā)包雙方應 在專用條款中約定具體的投保內(nèi)容和相應責任。發(fā)包人可以將有關保險事項委托承包人辦理，費用由發(fā)包人承擔。 保險事件發(fā)生時，承發(fā)包雙方有責任盡力采取必要的措施，防止或減少損 失。 承發(fā)包雙方 的保險責任分別為： ⑴ 發(fā)包人 1）工程開工前為建設工程和施工場地內(nèi)的自有人員及第三方人員生命財產(chǎn)辦理保險， 支付保險費用。 2）對運至施工場地內(nèi)準備用于工程的材料和待安裝設備辦理保險，并支付保險費。 ⑵ 承包人的保險責任 1）承包人必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險，并支付保險費用。 2）為施工場地內(nèi)自有人員的生命財產(chǎn)和施工機械設備辦理保險，并支付保險費用。 43 1． 4．熟悉建設工程施工合同示范文本的內(nèi)容 10．擔 保 ⑴ 為了全面履行合同， 承發(fā)包雙方 應互相提供擔保。 1）發(fā)包人向承包人提供履約擔保，按合同約定支付工程價款及履行合同約定的其他義務。 2） 承包人向發(fā)包人提供履約擔保，按合同約定履行自己的各項 義務。 ⑵ 一方違約后，另一方可要求對方或提供擔保的第三人承擔相應責任。 ⑶ 承發(fā)包雙方 應在專用條款中約定提供擔保的內(nèi)容、方式和相關責任。被擔保方與擔保方還應簽訂擔保合同，作為施工合同的附件。 ⑷ 建設工程擔保的類型 1）投標擔保 : 是指投標人保證其投標被接受后對其投標書中規(guī)定的責任不作撤銷的擔保。 2）履約擔保 : 指發(fā)包人在招標文件中規(guī)定的要求承包人提交的保證履行合同義務的擔保。 3）預付款擔保 : 是指合同簽定后，承包人正確、合理使用發(fā)包人支付的 預付款的擔保。 4）支付擔保 : 是指發(fā)包人提交的保 證履行合同中約定的工程款支付義務的擔保 。 ⑸ 各種建設工程擔保類型的主要形式、額度和特征 44 類型 形 式 額 度 特 征 、作 用、備 注 投標 擔保 現(xiàn)金、支票、銀行匯票、不可撤銷信用證、銀行保函、保險或擔保公司出具投標保證書 投標價的 2%，最高限額為 80 萬元 是各種擔保中額度最小的 , 主要用于篩選投標人 履約 擔保 銀行保函 合同價的 10%左右，承包人應爭取采用有條件銀行保函 工程移交時，