【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 職期就滿了，員工就回來(lái)了，的確沒(méi)有崗位再進(jìn)行安排，于是雙方按照待崗規(guī)定來(lái)辦理。 這個(gè)待崗規(guī)定里面有一個(gè)很有意思的規(guī)定，說(shuō)待崗人員每個(gè)月發(fā)基本生活費(fèi) 210 元，但要求待崗人員每天四次簽到，早上來(lái)簽一次，中午下班的時(shí)候簽一次，下午上班的時(shí)候簽一次，晚上下班的 時(shí)候再簽一次。只有每天簽了四次到以后，才可能領(lǐng)到每個(gè)月 210 元錢，否則按曠工處理，連續(xù)曠工 15 天企業(yè)可以除名。 這個(gè)員工一算，為了完成四次簽到，要花掉 100 多元的車費(fèi)，而且不能做一些其他獲得勞動(dòng)報(bào)酬的事情，很不劃算，就從第二個(gè)月起不再去簽到，企業(yè)也不再發(fā)這 210 元錢。 過(guò)了兩年以后，企業(yè)要精減人員，要把掛靠的待崗人員趕快處理掉，就發(fā)現(xiàn)這個(gè)員工曠工 265 天，早已超過(guò)了 15 天除名這個(gè)界限，就做出了除名決定，用特快專遞的方式送到員工家里。員工就起訴到仲裁委員會(huì)，仲裁委員會(huì)在審理的過(guò)程中，就發(fā)現(xiàn)了爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，就是說(shuō) 企業(yè)讓員工簽到這個(gè)行為，是不是對(duì)的？ 企業(yè)完全可以要求員工來(lái)簽到，這是企業(yè)的規(guī)章制度，似乎沒(méi)有違反什么規(guī)定，但是這個(gè)企業(yè)的規(guī)定違反了勞動(dòng)者的勞動(dòng)權(quán)和獲得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。僅僅是要求簽到，并沒(méi)有對(duì)待崗員工進(jìn)行培訓(xùn)，簽到行為直接導(dǎo)致員工無(wú)法再去勞動(dòng)和獲得勞動(dòng)報(bào)酬，生存已經(jīng)受到了影響，那么這個(gè)規(guī)章制度就違反法律的基本的原則：勞動(dòng)者有勞動(dòng)的權(quán)利和獲得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。最后仲裁委員會(huì)判決，企業(yè)待崗簽到的制度是錯(cuò)誤的，違反了勞動(dòng)法律的原則性的規(guī)定。 違反法律的具體規(guī)定分兩類： ? 一類是 夸大了員工的義務(wù)，縮小了員工的權(quán)利； ? 一類是擴(kuò)大了企業(yè)的權(quán)利，縮小了企業(yè)的義務(wù)。 比如，員工提前 30 天通知，就可以解除勞動(dòng)關(guān)系，如果企業(yè)非要他提前 6 個(gè)月通知，實(shí)際上就是擴(kuò)大了員工的義務(wù)，限制了員工的權(quán)利，這個(gè)規(guī)定就是不合法的。但是《勞動(dòng)法》里面有個(gè)規(guī)定，大家必須要明確，如果限制了員工的權(quán)利，擴(kuò)大了員工的義務(wù)，這樣的規(guī)章制度也是無(wú)效的。但是限制了企業(yè)的權(quán)利，擴(kuò)大了企業(yè)的義務(wù)，這樣的行為卻是合法的。 【案例】 有一個(gè)外商投資企業(yè)，它的招聘制度里面有這樣一條規(guī)定，說(shuō)是雙方解除勞動(dòng)關(guān)系的話，都必須提前6 個(gè)月 通知對(duì)方，意思是說(shuō)，如果員工要提前解除的話，必須提前 6 個(gè)月通知，如果是企業(yè)要解除的話，也必須提前 6 個(gè)月通知。但是在勞動(dòng)關(guān)系履行過(guò)程中，沒(méi)有發(fā)生員工要辭職的行為，結(jié)果發(fā)生了企業(yè)要解除員工的勞動(dòng)合同的行為。 企業(yè)是按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定辦的，提前 30天通知，解除關(guān)系后，員工不服進(jìn)行了起訴。律師一看勞動(dòng)合同相關(guān)的規(guī)章制度說(shuō)，員工不但可以要求企業(yè)支付 6 個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而且可以按照約定，要求企業(yè)提前 6 個(gè)月通知，如果不是提前 6 個(gè)月通知的話，就可以要求支付 6 個(gè)月工資。 在審理的過(guò)程中，雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)就是規(guī)定和法律是不一樣 的。仲裁委員會(huì)的解釋是：規(guī)定一分為二，企業(yè)要求員工提前 6 個(gè)月通知是錯(cuò)誤的，違反了勞動(dòng)法第 31條的強(qiáng)制性的規(guī)定。但是要求企業(yè)提前 6 個(gè)月通知卻是合法有效的，是企業(yè)自己愿意擴(kuò)大義務(wù)縮小權(quán)利，因此必須按照合同的約定或者規(guī)章制度規(guī)定，支付員工 5 個(gè)月（扣除提前 30 天那一個(gè)月）工資作為補(bǔ)償。就是說(shuō)，如果擴(kuò)大了員工的義務(wù)，擴(kuò)大了企業(yè)的權(quán)利，這樣的規(guī)章制度是無(wú)效的，但是擴(kuò)大了企業(yè)的義務(wù)，縮小企業(yè)的權(quán)利，反而是對(duì)的。 （二）內(nèi)容顯失公平 企業(yè)的規(guī)章制度里面確定的內(nèi)容必須要有合理性，首先是一個(gè)公平的內(nèi)容才能合法有效，一旦內(nèi)容 顯失公平，那么這個(gè)規(guī)章制度將會(huì)無(wú)效。 最典型的也是我們經(jīng)常用到的，就是勞動(dòng)法第 25 條的第二條和第三項(xiàng)內(nèi)容，企業(yè)的規(guī)章制度最容易在這兩個(gè)方面顯失公平。比如說(shuō)，嚴(yán)重違紀(jì)可以解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系，有些企業(yè)就規(guī)定的非?？量?，員工連續(xù)遲到 5次，曠工一天，就可以解除勞動(dòng)關(guān)系。這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)可能就有問(wèn)題，因此，是不是嚴(yán)重，必須要有一個(gè)參照值。因?yàn)椤秳趧?dòng)法》里面，并沒(méi)有說(shuō)什么是嚴(yán)重違紀(jì)，沒(méi)有一個(gè)定性，但是在勞動(dòng)部的一個(gè)解釋里面有這一條，說(shuō)員工是不是嚴(yán)重違紀(jì)，可以參照《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》第二章里面的內(nèi)容來(lái)規(guī) 定。因此，這個(gè)嚴(yán)重違紀(jì)并不是企業(yè)隨便說(shuō)了算。大家想一想，解除勞動(dòng)關(guān)系是什么后果？是員工失業(yè)。這個(gè)情形和后果之間，顯然是存在著一些差距的，因此，在把握這個(gè)嚴(yán)重性的時(shí)候，一個(gè)是量上的考慮，另一個(gè)是情節(jié)上的考慮。 如果量還沒(méi)有達(dá)到那個(gè)程度，就不能解除；另外情節(jié)如果不惡劣的話，也不能達(dá)到嚴(yán)重的程度。比如，曠工兩天，企業(yè)同樣解除了勞動(dòng)關(guān)系，后果和司法機(jī)關(guān)監(jiān)督的結(jié)果卻是不一樣的。 【案例】 有一個(gè)企業(yè)是這樣規(guī)定的，員工請(qǐng)病假必須事先按照企業(yè)的請(qǐng)假程序履行請(qǐng)假手續(xù)，如果沒(méi)有履行的話，按照曠工對(duì)待。另外一個(gè)企業(yè)是這樣規(guī) 定的，請(qǐng)病假應(yīng)該事先按照企業(yè)的請(qǐng)假程序履行請(qǐng)假程序的義務(wù)，如果沒(méi)履行的話，按照曠工對(duì)待，但是因?yàn)榍闆r特殊，病情發(fā)生比較急，可以在事后來(lái)補(bǔ)假。病好了第二天，幾個(gè)小時(shí)之內(nèi)必須完成補(bǔ)假的手續(xù)。 兩個(gè)企業(yè)各有一個(gè)員工，就發(fā)生了這樣的事情。第一個(gè)企業(yè)的員工，的確病情非常嚴(yán)重，來(lái)不及請(qǐng)假，在醫(yī)院里住了兩天以后，回來(lái)上班，企業(yè)認(rèn)為他沒(méi)有事先請(qǐng)假，曠工兩天，按照規(guī)章制度屬嚴(yán)重違紀(jì)，解除勞動(dòng)關(guān)系；第二個(gè)企業(yè)員工回來(lái)以后，企業(yè)明確告訴他，趕快來(lái)補(bǔ)假，不補(bǔ)假的話，按照曠工對(duì)待，這個(gè)員工說(shuō)我給你補(bǔ)假，從醫(yī)院里把證明拿回來(lái)。但是過(guò)了 一個(gè)月，這個(gè)員工也沒(méi)拿證明回來(lái)。多少次催促他未果，最后企業(yè)沒(méi)辦法，就按照嚴(yán)重違紀(jì)，曠工兩天，解除他的勞動(dòng)關(guān)系。 這兩個(gè)員工都不服氣，起訴到仲裁委員會(huì)。 點(diǎn)評(píng)：第一個(gè)企業(yè)，首先是量上有問(wèn)題，兩天曠工就能造成解除勞動(dòng)關(guān)系嗎？企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例規(guī)定連續(xù)曠工 15 天，可以除名，而除名的結(jié)果和解除勞動(dòng)關(guān)系的結(jié)果是一樣的，兩天是不是嚴(yán)重違紀(jì)，仲裁委員會(huì)可能在這個(gè)方面就要考慮，兩天這個(gè)量上的規(guī)定已經(jīng)足以讓仲裁委員會(huì)在判斷這個(gè)問(wèn)題上拿不定主意。再加上第一個(gè)企業(yè)這個(gè)員工的確情況緊急，的確得病了，不可能提前請(qǐng)假，有情可原，那么 企業(yè)這樣解除勞動(dòng)關(guān)系肯定是錯(cuò)誤的。首先兩天這個(gè)量上積累還不夠；第二情節(jié)上本身就不惡劣，是可以原諒的一個(gè)情節(jié)，因此，第一個(gè)企業(yè)解除勞動(dòng)關(guān)系就是嚴(yán)重錯(cuò)誤的； 第二個(gè)企業(yè)，兩天的確有點(diǎn)短，這個(gè)企業(yè)還有其他情節(jié)可以考慮，并沒(méi)有嚴(yán)格的要求必須提前請(qǐng)假，而且允許后面再補(bǔ)假，這個(gè)規(guī)定本身是很人性化的，沒(méi)有強(qiáng)迫員工。反過(guò)來(lái)看，員工病好了，應(yīng)該按照規(guī)定來(lái)補(bǔ)假，企業(yè)多次催促都不補(bǔ)假，一個(gè)月之內(nèi)難道一個(gè)假條都拿不來(lái)嗎？是情節(jié)極其惡劣。仲裁委員會(huì)這樣認(rèn)為，雖然曠工兩天，但是情節(jié)很惡劣，所以支持了企業(yè)解除勞動(dòng)關(guān)系的決定。 因此，嚴(yán)重 違紀(jì)一個(gè)是量上要考慮，另一個(gè)情節(jié)上要考慮。這是制定規(guī)章制度的時(shí)候應(yīng)該考慮的問(wèn)題。 同樣一個(gè)企業(yè)，員工造成了 5 000元的損害，算不算是重大呢？是不是只有 1 0000 元或者 50 萬(wàn)元才是重大呢？這不是單純的一個(gè)數(shù)字問(wèn)題，企業(yè)制定規(guī)章制度有合理性，怎么去考慮是不是重大損害呢？ ? 第一個(gè)因素：就是員工從事的工作的風(fēng)險(xiǎn)性大不大； ? 第二個(gè)因素：要考慮企業(yè)本身規(guī)模的大小。 如果這個(gè)員工從事的工作風(fēng)險(xiǎn)性非常大，比如說(shuō)地質(zhì)勘察。 【案例】 一個(gè)企業(yè)原來(lái)是國(guó)有企業(yè)，轉(zhuǎn)產(chǎn)以后生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)非常困難，但 是企業(yè)所在地，金礦物資非常豐富，好多企業(yè)經(jīng)營(yíng)不行就去開(kāi)礦。這個(gè)企業(yè)籌了 200 萬(wàn)元委托一個(gè)員工去開(kāi)礦，結(jié)果開(kāi)了一年，也沒(méi)把礦石打出來(lái)。企業(yè)一氣之下說(shuō)，你嚴(yán)重失職，給企業(yè)造成了重大損害，解除勞動(dòng)關(guān)系。 這樣做是不行的，因?yàn)橐紤]這個(gè)工作本身就帶有一定的風(fēng)險(xiǎn)性。 還有一個(gè)方面，要考慮企業(yè)規(guī)模的大小，小企業(yè)造成幾萬(wàn)元損失，對(duì)企業(yè)影響就很大了，大企業(yè)可能問(wèn)題就不大。是不是重大損害一定要合理地去審，不能說(shuō)隨便按照數(shù)學(xué)問(wèn)題去考慮，數(shù)字大了就嚴(yán)重?fù)p失，數(shù)字小就不是嚴(yán)重的。 （三）內(nèi)容自相矛盾 內(nèi)容自相矛盾是指不同規(guī) 章制度相互之間矛盾，企業(yè)不妨把自己的規(guī)章制度拿出來(lái)看一看，規(guī)章制度之間是不是互相沖突的。 比如，規(guī)章制度里號(hào)召員工積極地去培訓(xùn)，去提高自己的技能，但是薪酬制度里面，沒(méi)有完全按照技能的提高程度支付工資，只要在同崗位上的，拿的工資都是一樣的，不論你的技能比別人高出了多少，這個(gè)規(guī)章制度就是自相矛盾的。 還有一個(gè)自相矛盾的情況就是公司與部門，就同一問(wèn)題的規(guī)定相互矛盾。就像我們法律一樣，國(guó)家立的法律和地方立的法律互相矛盾的話，上位法優(yōu)先適用。但是，當(dāng)企業(yè)的規(guī)章制度和某一個(gè)部門的規(guī)章制度相 互不一致的時(shí)候，并不是按照上位法和下位法的關(guān)系來(lái)處理，而是按照有利于員工的規(guī)章制度來(lái)處理，這就是《勞動(dòng)法》的特點(diǎn)，為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，按照有利于員工的方式去處理。 比如企業(yè)的規(guī)章制度規(guī)定，員工連續(xù)曠工 5天可以解除勞動(dòng)關(guān)系，部門也制定了更加嚴(yán)格的規(guī)章制度，連續(xù)曠工 3天就可以解除勞動(dòng)關(guān)系。如果出現(xiàn)一個(gè)員工連續(xù)曠工 3天的話，企業(yè)能不能解除他的勞動(dòng)關(guān)系呢？發(fā)生爭(zhēng)議的時(shí)候，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)會(huì)選擇一個(gè)有利于員工的規(guī)章制度來(lái)實(shí)行，就是完全按照連續(xù)曠工 5天這個(gè)規(guī)章制度來(lái)實(shí)行。因此，規(guī) 章制度還要考慮到部門的和公司整體的規(guī)章制度是不是相互矛盾、相互沖突，一旦矛盾的話，要按照有利于勞動(dòng)者的規(guī)章制度來(lái)執(zhí)行。 （四）制定的程序不合法 制定的程序不合法包括民主程序不合法和公示的程序不合法。 對(duì)于一部規(guī)章制度如何來(lái)制定，我國(guó)的法律有這樣的規(guī)定，且在各個(gè)階段是不一樣的。 一個(gè)有效的規(guī)章制度必須要有三個(gè)條件，如果欠缺了這個(gè)民主程序，沒(méi)有經(jīng)過(guò)職工代表大會(huì)或者職代會(huì)討論通過(guò)的話，這個(gè)規(guī)章制度的生效欠缺要件，那就是無(wú)效的。 企業(yè)行政一方可以組織有關(guān)人員，把規(guī)章制度制定出來(lái)，提交到職 工代表大會(huì)或者職工大會(huì)，大家舉手表決、討論通過(guò)，如果不通過(guò)的話，規(guī)章制度就是無(wú)效的，這個(gè)程序很簡(jiǎn)單。在目前這種情況下，即使有這樣的程序要求，企業(yè)也很容易讓通過(guò)。 規(guī)章制度制定出來(lái)了，不能搞暗箱操作，必須向員工進(jìn)行公示，告訴員工企業(yè)有這樣的規(guī)章制度，都是如何規(guī)定的，一旦發(fā)生了什么情形，可以以此為由解除勞動(dòng)關(guān)系、罰款、警告、記大過(guò)等行政處分，向員工進(jìn)行公示。 有的企業(yè)公示很簡(jiǎn)單，給每個(gè)員工發(fā)一個(gè)電子郵件過(guò)去了，實(shí)際上員工已經(jīng)知道了，但是 Email達(dá)不到證據(jù)的目的，因?yàn)樗且粋€(gè)電子證據(jù) 。因此公示的程序如果不合法的話，也會(huì)產(chǎn)生一個(gè)規(guī)章制度無(wú)效的后果，盡管員工已經(jīng)知道了，但是沒(méi)有這個(gè)證據(jù)證明，所以證據(jù)的保留是很重要的。 【自檢 21】 企業(yè)在什么樣的情況下，才可以讓員工進(jìn)行賠償？ ________________________________________ ________________________________________ ________________________________________ 見(jiàn)參考答案 2－ 1 【自檢 22】 規(guī)章制度無(wú)效內(nèi)容的成因有哪些？ ________________________________________ ________________________________________ ________________________________________ 見(jiàn)參考答案 2－ 2 第五講 制訂企業(yè)規(guī)章制度程序的法律操作實(shí)務(wù) 制定規(guī)章制度的法律操作實(shí)務(wù)，包括合法性及程序性的要求。 如果公示的程序不合法，民主的程序不合法，就會(huì)導(dǎo)致規(guī)章制度的無(wú)效。 民主程序及要求 最高人民法院的司法解釋里面規(guī)定，民主程序就是企業(yè)行政一方制定出規(guī)章制度以后，提交職工代表大會(huì)或者政務(wù)大會(huì)討論通過(guò)。這是目前法律生效的唯一規(guī)定。 根據(jù)目前國(guó)家體制，包括企業(yè)工會(huì)體制建立方式，這個(gè)民主程序形同虛設(shè)。工會(huì)或者職工代表大會(huì)，對(duì)制定規(guī)章起不到監(jiān)督制度作用。雖然有這樣的法律規(guī)定，企業(yè) 行政一方把規(guī)章制度拿出來(lái)進(jìn)行民主討論，但是結(jié)果還是按照企業(yè)行政一方的意志來(lái)辦。 基于這種情況，在制定新的法律，尤其在《勞動(dòng)合同法》制定的過(guò)程中，對(duì)企業(yè)規(guī)章制度的民主程序環(huán)節(jié)上要求更加嚴(yán)格。它把企業(yè)規(guī)章制度分為兩部分： ? 涉及員工切身利益的制度； ? 不涉及員工切身利益的制度。 對(duì)待兩類制度的制定過(guò)程，民主程序的要求是不一樣的。 法律具體規(guī)定：涉及勞動(dòng)者切身利益的勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律、以及勞動(dòng)定額管理等規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)職工代表大會(huì)，或者全體職工討 論提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。 這是《勞動(dòng)合同法》的條文，對(duì)企業(yè)的約束更大了，首先把規(guī)章制度進(jìn)行了分類。 （一）企業(yè)的兩類規(guī)章制度 涉及員工切身利益的，比如說(shuō)勞動(dòng)報(bào)酬，涉及到企業(yè)的薪酬制度，涉及到扣或者減，懲處員工時(shí)候的工資規(guī)定，涉及到加班費(fèi)的支付問(wèn)題以及加班方面的制度、工作時(shí)間，涉及到工時(shí)制度、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、福利、培訓(xùn)、勞動(dòng)技能等。把八類規(guī)章制度基本上涵蓋了。企業(yè)日常管理員工的所有的規(guī)章制度，基本上都要經(jīng)過(guò)《勞動(dòng)合同法》所規(guī)定的民主程序。 這些規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)職工代表大會(huì)或者全體職工討論提出方案和意見(jiàn)，就是說(shuō)，只有職工代表大會(huì)或者職工大會(huì)討論才能出一個(gè)規(guī)章制度的方案。這樣的規(guī)定是合理的，是符合勞動(dòng)關(guān)系的特征的。勞動(dòng)者和用人單位之間實(shí)際是勞動(dòng)合同關(guān)系，如果授予企業(yè)行政一方單方制定規(guī)章的權(quán)利，那對(duì)勞動(dòng)者是不公平的。 現(xiàn)在的法律規(guī)定，職工代表大會(huì)或者職工大會(huì)討論拿出方案進(jìn)行協(xié)商確定。職工