【正文】 班費(fèi)。加班實(shí)際上就是延時(shí)，在法定的或者約定的工作時(shí)間以外提供勞動(dòng) 的，都是加班，哪怕加班一分鐘也是加班。 制定企業(yè)規(guī)章制度的誤區(qū) 及不利后果 企業(yè)制定規(guī)章制度，必須要發(fā)揮它的作用，如果規(guī)章制度無效，或者違反法律的規(guī)定，這個(gè)情況是非常嚴(yán)重的。比如說崇尚運(yùn)動(dòng)是企業(yè)文化，但制度在要 求員工著裝的時(shí)候，要求男同志必須穿西裝打領(lǐng)帶，女同志必須穿套裙，必須穿皮鞋，不允許化妝，這樣的規(guī)定實(shí)際上和企業(yè)文化是相違背的。但是這個(gè)企業(yè)有自己的特點(diǎn)，好多員工距離單位比較 遠(yuǎn)，或者好多員工從事研發(fā)性的工作，習(xí)慣于早上睡一會(huì)，晚上熬一熬夜。 企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)文化的載體 規(guī)章制度是企業(yè)文化的載體，是管理勞動(dòng)關(guān)系中一個(gè)很重要的工具，同時(shí)，企業(yè)規(guī)章制度也是企業(yè)文化的一個(gè)載體，而企業(yè)文化應(yīng)當(dāng)成為企業(yè)規(guī)章制度的靈魂。這個(gè)企業(yè)就說廚師侵犯了商業(yè)秘密，要維護(hù)合法權(quán)益，向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起了訴訟。過了一 段時(shí)間，當(dāng)時(shí)研制這個(gè)秘方的廚師，就提出了要離開這個(gè)單位，老板也沒有在乎，就讓這位廚師走了。 1. 懲處的規(guī)范依據(jù) 一個(gè)員工經(jīng)常遲到早退，經(jīng)常曠工，企業(yè)如何去處理他呢？如果企業(yè)有恰當(dāng)?shù)囊?guī)章制度，就可以去懲處這個(gè)員工，如果沒有的話，就失去了懲處員工的依據(jù)。 全國(guó)總工會(huì)督促各級(jí)工會(huì)和企業(yè)簽訂集體合同，勞動(dòng)保障部門沒有像促進(jìn)企業(yè)和員工之間簽訂勞動(dòng)合同這樣積極去辦這一件事情。 關(guān)于集體合同的立法，在勞動(dòng)法里面只有三條： ? 規(guī)定了簽訂集體合同的雙方當(dāng)事人； ? 規(guī)定了集體合同的內(nèi)容； ? 規(guī)定了集體合同生效的一個(gè)要件； 集體合同簽訂以后 7天之內(nèi)，向當(dāng)?shù)氐膭趧?dòng)保障部門申報(bào)，勞動(dòng)保障部門在 15天之內(nèi)，如果做出核準(zhǔn)就生效，如果 15 天內(nèi)沒有做出核準(zhǔn)，或者沒有任何異議也生效。濃縮了勞動(dòng)法的勞動(dòng)合同是不是精華？這個(gè)問題值得商榷。 各地的勞動(dòng)保障部門都制定了大量的示范性勞動(dòng)合同文本，甚至有的勞動(dòng)保障部門，要求企業(yè)來購(gòu)買示范性勞動(dòng)合同文本，一式兩份，簽訂了以后，再拿到勞動(dòng)保障局來鑒證，鑒證后再收錢。勞動(dòng)合同是規(guī)范雙方權(quán)利義務(wù)的法律文書，可以全面的概括雙方之間的權(quán)利義務(wù)，員工應(yīng)該享受什么權(quán)利，都應(yīng)該在勞動(dòng)合同里面體現(xiàn)出來。在上海，這樣的約定是完全錯(cuò)誤的。這個(gè)規(guī)定就是截然相反的。 我們的勞動(dòng)法律既原則又陳舊，有時(shí)遇 到無法解決的問題時(shí)，只好用地方的立法來彌補(bǔ)勞動(dòng)法律法規(guī)的缺陷，因此，就出現(xiàn)了大量的地方勞動(dòng)法律法規(guī)。 有些勞動(dòng)法律法規(guī)很陳舊，從建國(guó)以來就開始大量的勞動(dòng)法律法規(guī)的立法，勞動(dòng)部的解釋，國(guó)務(wù)院的規(guī)定都有，但是有的很陳舊 ，幾十年了，還沒有廢止，還在施行。這位常務(wù)副總經(jīng)理就不接受，起訴到仲裁委員會(huì)，要求企業(yè)解除勞動(dòng)關(guān)系，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。再一次考核，他在人力資源總監(jiān)的職位上仍然不能勝任工作，那么按照法律規(guī)定，企業(yè)可以解除勞動(dòng)關(guān)系。 有一個(gè)企業(yè)的常務(wù)副總經(jīng)理，是從基層一直干上來的，但當(dāng)企業(yè)發(fā)展壯大的時(shí)候，他作為常務(wù)副總經(jīng)理已經(jīng)不能勝任這個(gè)工作崗位的需求。什么樣的違紀(jì)是嚴(yán)重，沒有規(guī)定。這就體現(xiàn)了勞動(dòng)法律的特征： 就是只有原則性規(guī)定，對(duì)具體問題的處理沒有規(guī)定。解除勞動(dòng)關(guān)系也必須符合法律規(guī)定的條件，或者說雙方當(dāng)事人協(xié)商才能解除，這些都體現(xiàn)了勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人的平等性。 例如勞動(dòng)關(guān)系的建立過程中，雙方當(dāng)事人必須是平等的，一方不能強(qiáng)迫另一方去建立勞動(dòng)關(guān)系。 企業(yè)規(guī)章制度是勞動(dòng)關(guān)系管理最重要的工具 勞動(dòng)關(guān)系是社會(huì)關(guān)系中一個(gè)非常重要的關(guān)系。勞動(dòng)關(guān)系是用人單位和勞動(dòng)者之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系，尤其是勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)之間的關(guān)系。 【案例】 前段時(shí)間發(fā)生在山西有個(gè)小煤窯，老板強(qiáng)迫勞動(dòng)者來勞動(dòng)，甚至發(fā)生了倒賣勞動(dòng)者的事件，就是把勞動(dòng)者由一個(gè)企業(yè)賣到另外一個(gè)企業(yè)去，實(shí)際上這就違反了雙方當(dāng)事人之間平等性的原則。 ? 雙方當(dāng)事人的隸屬性 就是說勞動(dòng)者必須成為企業(yè)的一員，接受企業(yè)的管理，具體體現(xiàn)在勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)履行的過程中，企業(yè)要對(duì)員工進(jìn)行管理，同時(shí)員工也就成為企業(yè)的一員。 勞動(dòng)法規(guī)定，勞動(dòng)者連續(xù)工作一年，應(yīng)當(dāng)享受帶薪年休假。第 25條第三項(xiàng)也規(guī)定，勞動(dòng)者徇私舞弊嚴(yán)重失職，給用人單位利益造成重大損害的，可以解除勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)法第 26 條第 二項(xiàng)規(guī)定的很清楚，對(duì)于不能勝任工作的勞動(dòng)者，在進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)整以后，依舊不能勝任的，企業(yè)可以解除他的勞動(dòng)關(guān)系，于是企業(yè)就把這位常務(wù)副總經(jīng)理的工作崗位調(diào)整為人力資源總監(jiān)。但是企業(yè)進(jìn)行了成本的核算，常務(wù)副總經(jīng)理的工齡時(shí)間很長(zhǎng)，工資又很高，要解除他勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)候，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的數(shù)額有 100 萬元。但仲裁委員會(huì)不予支持。 【案例】 我國(guó)有一個(gè)法定的節(jié)假日，專門是針對(duì)女同志的，就是“三八”婦女節(jié)。比如說北京市勞動(dòng)合同條例，上海市勞動(dòng)合同條例，還有其他一些地方的規(guī)定或者條例，互相的沖突是難免的，而且這些沖突有時(shí)候是截然相反的。如果企業(yè)總部在北京，子公司在上海，或者總部在上海，子公司或者分支機(jī)構(gòu)在北京，就出現(xiàn)了一個(gè)公司要使用兩種法律規(guī)定 的現(xiàn)象。 那么，基于勞動(dòng)法律法規(guī)這種原則性、陳舊性以及沖突性，就導(dǎo)致了在管理勞動(dòng)關(guān)系過程中，出現(xiàn)了局限性。 但是這樣一個(gè)管理員工的工具，在實(shí)施中卻出現(xiàn)了問題， 2021年是勞動(dòng)法實(shí)施 10周年，全國(guó)人大在調(diào)研的過程中，就發(fā)現(xiàn)了勞動(dòng)合同管理中存在很多的問題，總結(jié)為三個(gè)方面： 勞動(dòng)合同是一個(gè)個(gè)性化非常強(qiáng)的法律文件，是企業(yè)和某位具體員工之間簽訂的一個(gè)法律文書。 企業(yè)之間千差萬別，勞動(dòng)者之間 千差萬別，一個(gè)示范性的文本，不可能適用于每一個(gè)企業(yè)、每一個(gè)人。 濃縮了勞動(dòng)法律條文的勞動(dòng)合同，在勞動(dòng)關(guān)系的管理過程中，只有一個(gè)作用，就是勞動(dòng)關(guān)系的證明作用。如果提出異議，那么企業(yè)和工會(huì)應(yīng)該 重新簽訂集體合同。而且企業(yè)集體合同簽訂以后，并沒有及時(shí)向勞動(dòng)保障部門進(jìn)行申報(bào)。 比如某員工給企業(yè)造成了損害，如何讓員工去賠償？造成什么樣的損害才可以賠償？什么樣的損害不可以賠償？賠償?shù)臈l件是什么？主 觀上條件是什么？客觀上條件是什么？因果關(guān)系的條件又是什么？企業(yè)的規(guī)章制度里面必須要有明確的規(guī)定，如果沒有的話，將會(huì)產(chǎn)生勞動(dòng)糾紛。 過了一段時(shí)間，這位廚師就在這個(gè)酒樓的對(duì)面，同樣開了另一家酒樓，也經(jīng)營(yíng)火鍋。 這是基于勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生 的爭(zhēng)議，仲裁委員會(huì)就問那位老板：這個(gè)配方，是不是你的商業(yè)秘密？企業(yè)和這位員工簽訂了保密協(xié)議沒有？企業(yè)有沒有保密制度？ 這位老板就說，這是我們企業(yè)的商業(yè)秘密，它會(huì)為企業(yè)帶來利益，其他人又不知道，當(dāng)然是商業(yè)秘密。 （一）企業(yè)文化應(yīng)當(dāng)是企業(yè)規(guī)章制度的靈魂 企業(yè)文化是企業(yè)內(nèi)部最核心的東西，往往決定了企業(yè)的走勢(shì)和將來發(fā)展的方向。在這樣的考勤制度下，又實(shí)行了彈性工作制，就是早 9： 30 到下午 4： 30作為核心工作時(shí)間，具體上班時(shí)間和下班時(shí)間，員工自由選擇，只要保證核心時(shí)間在，保證上班到下班，達(dá)到 8 個(gè)小時(shí)就可以了，這叫做彈性工作時(shí)間制。 企業(yè)規(guī)章制度是實(shí)現(xiàn)企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展的保證 企業(yè)到底靠什么來發(fā)展？企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力不一定是人，也不一定是物，關(guān)鍵的是制度，要有制度才能吸引來人，并且把人留下來，才能吸引來投資，才能把資金留下來。 （一）無效的規(guī)章制度或者規(guī)章制度無效的內(nèi)容很普遍 在日常的實(shí)務(wù)中，在企業(yè)經(jīng)常的運(yùn)作過程中，無效的規(guī)章制度或者規(guī)章制度無效的內(nèi)容，是非常普遍的。 【案例】 北京有個(gè)企業(yè)叫做板吉通行社，這是一個(gè)日本和中國(guó)的合資物流企業(yè)，這個(gè)企業(yè)的加班規(guī)定就具體到每分鐘。 中高層以上的領(lǐng)導(dǎo)也是勞動(dòng)者，也是建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，怎么就沒有加班費(fèi)呢？在海洋法系的國(guó)家里面，比如在美國(guó)、英國(guó)，把中高層以上的管理者，都視作為資方，是資方的話，加班是可以沒有加班費(fèi)的。勞動(dòng)合同沒有區(qū)分正式和非正式的規(guī)定。 【案例】 有個(gè)企業(yè)在發(fā)加班費(fèi)的時(shí)候，是這樣計(jì)算日工資和小時(shí)工資的：用月工資除以 30 天，再除以 8，算出發(fā)加班費(fèi)的 日工資和小時(shí)工資。因?yàn)榉梢?guī)定了計(jì)算日工資的方法，就是月工資除以，沒有商量的余地，沒有討價(jià)還價(jià)的余地，不允許雙方當(dāng)事人約定。隨便解除的話，就會(huì)發(fā)生爭(zhēng)議。主要體現(xiàn)在四個(gè)方面： 企業(yè)制定規(guī)章制度的目的是為了管理員工，減少企業(yè)的成本，減少企業(yè)和員工之間發(fā)生爭(zhēng)議，如果內(nèi)容無效的話，這個(gè)目的就達(dá)不到。這 20 元就讓用 100 元錢買產(chǎn)品的員工去賠償。 采購(gòu)員是否主觀上有故意，如果企業(yè)無法用證據(jù)來證明，那么用一個(gè)高價(jià)格來買到的物品，是否給企業(yè)造成了損害，也很 難定義。 【案例】 安徽合肥市開發(fā)區(qū)發(fā)生了一起勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，就與企業(yè)的規(guī)章制度不合法有關(guān)系。到開庭審理的時(shí)候，企業(yè)就拿出了這樣的一個(gè)制度，是競(jìng)業(yè)限制方面的制度和競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。很快這個(gè)單位就垮掉了。 過了一段時(shí)間，勞動(dòng)合同將要到期的時(shí)候，企業(yè)的業(yè)務(wù)進(jìn)行了調(diào)整，決定和常務(wù)副總經(jīng)理終止勞動(dòng)關(guān)系，不再續(xù)訂勞動(dòng)合同。老總給他回了一個(gè) Email，引用了規(guī)章制度的一句話：加班制度第幾條第幾款的規(guī)定，中高層以上的領(lǐng)導(dǎo)加班沒有加班費(fèi)。就向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)起訴，并且要求支付 40 萬元的情況下，再支付 25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，也就是 10 萬元，總支付費(fèi)達(dá) 50 萬元。 有些企業(yè)規(guī)定 ，事假一年累計(jì)超過 60天，企業(yè)就可以解除勞動(dòng)關(guān)系。如果無效的規(guī)章制度實(shí)行過程中給員工利益造成損害的話，要進(jìn)行賠償。 企業(yè)規(guī)章制度無效的解除與補(bǔ)償體現(xiàn)在兩個(gè)方面： ? 制定企業(yè)規(guī)章制度的初衷和目的無法達(dá)到，無法實(shí)現(xiàn)； ? 極易引起爭(zhēng)議的發(fā)生，如果強(qiáng)迫實(shí)施，造成員工利益損害的話，應(yīng)該進(jìn)行賠償。還有一條，企業(yè)不依照法律規(guī)定繳納社保的，拖欠工資的（這個(gè)工資包含加班費(fèi)），都是員工可以解除勞動(dòng)關(guān)系的原因，而且可以要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ) 償金。有一個(gè)員工發(fā)現(xiàn)，星期六上班對(duì)自己的利益造成的損害太大了。這個(gè)年輕人一個(gè)月沒有在星期六上班，企業(yè)解除了他的勞動(dòng)關(guān)系。 第四講 無效規(guī)章制度及無效內(nèi)容的成因 無效規(guī)章制度及規(guī)章制度中無效內(nèi)容的成因 是什么樣的原因?qū)е缕髽I(yè)規(guī)章制度無效呢？ （一）內(nèi)容違法 內(nèi)容違法就是違反法律的規(guī)定或違反了法律的原則。）停薪留職協(xié)議實(shí)際上是企業(yè)和員工之間就勞動(dòng)合同的一種 變更行為，員工不給企業(yè)提供勞動(dòng)，企業(yè)相應(yīng)地也不再支付工資，在這期間，發(fā)生的工傷、醫(yī)療事故怎么處理，雙方約定清楚。只有每天簽了四次到以后，才可能領(lǐng)到每個(gè)月 210 元錢，否則按曠工處理，連續(xù)曠工 15 天企業(yè)可以除名。僅僅是要求簽到，并沒有對(duì)待崗員工進(jìn)行培訓(xùn)，簽到行為直接導(dǎo)致員工無法再去勞動(dòng)和獲得勞動(dòng)報(bào)酬，生存已經(jīng)受到了影響，那么這個(gè)規(guī)章制度就違反法律的基本的原則：勞動(dòng)者有勞動(dòng)的權(quán)利和獲得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。但是《勞動(dòng)法》里面有個(gè)規(guī)定，大家必須要明確，如果限制了員工的權(quán)利，擴(kuò)大了員工的義務(wù)，這樣的規(guī)章制度也是無效的。 企業(yè)是按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定辦的，提前 30天通知，解除關(guān)系后，員工不服進(jìn)行了起訴。但是要求企業(yè)提前 6 個(gè)月通知卻是合法有效的，是企業(yè)自己愿意擴(kuò)大義務(wù)縮小權(quán)利，因此必須按照合同的約定或者規(guī)章制度規(guī)定，支付員工 5 個(gè)月（扣除提前 30 天那一個(gè)月）工資作為補(bǔ)償。比如說，嚴(yán)重違紀(jì)可以解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系，有些企業(yè)就規(guī)定的非?？量蹋瑔T工連續(xù)遲到 5次，曠工一天，就可以解除勞動(dòng)關(guān)系。大家想一想，解除勞動(dòng)關(guān)系是什么后果？是員工失業(yè)。 【案例】 有一個(gè)企業(yè)是這樣規(guī)定的，員工請(qǐng)病假必須事先按照企業(yè)的請(qǐng)假程序履行請(qǐng)假手續(xù)，如果沒有履行的話，按照曠工對(duì)待。第一個(gè)企業(yè)的員工，的確病情非常嚴(yán)重，來不及請(qǐng)假，在醫(yī)院里住了兩天以后，回來上班，企業(yè)認(rèn)為他沒有事先請(qǐng)假，曠工兩天，按照規(guī)章制度屬嚴(yán)重違紀(jì)，解除勞動(dòng)關(guān)系；第二個(gè)企業(yè)員工回來以后，企業(yè)明確告訴他，趕快來補(bǔ)假，不補(bǔ)假的話，按照曠工對(duì)待，這個(gè)員工說我給你補(bǔ)假，從醫(yī)院里把證明拿回來。 點(diǎn)評(píng)：第一個(gè)企業(yè)，首先是量上有問題，兩天曠工就能造成解除勞動(dòng)關(guān)系嗎？企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例規(guī)定連續(xù)曠工 15 天，可以除名，而除名的結(jié)果和解除勞動(dòng)關(guān)系的結(jié)果是一樣的，兩天是不是嚴(yán)重違紀(jì)，仲裁委員會(huì)可能在這個(gè)方面就要考慮，兩天這個(gè)量上的規(guī)定已經(jīng)足以讓仲裁委員會(huì)在判斷這個(gè)問題上拿不定主意。仲裁委員會(huì)這樣認(rèn)為，雖然曠工兩天，但是情節(jié)很惡劣，所以支持了企業(yè)解除勞動(dòng)關(guān)系的決定。 如果這個(gè)員工從事的工作風(fēng)險(xiǎn)性非常大，比如說地質(zhì)勘察。 這樣做是不行的，因?yàn)橐紤]這個(gè)工作本身就帶有一定的風(fēng)險(xiǎn)性。 比如，規(guī)章制度里號(hào)召員工積極地去培訓(xùn)，去提高自己的技能，但是薪酬制度里面，沒有完全按照技能的提高程度支付工資，只要在同崗位上的，拿的工資都是一樣的，不論你的技能比別人高出了多少，這個(gè)規(guī)章制度就是自相矛盾的。 比如企業(yè)的規(guī)章制度規(guī)定，員工連續(xù)曠工 5天可以解除勞動(dòng)關(guān)系，部門也制定了更加嚴(yán)格的規(guī)章制度，連續(xù)曠工 3天就可以解除勞動(dòng)關(guān)系。 對(duì)于一部規(guī)章制度如何來制定，我國(guó)的法律有這樣的規(guī)定，且在各個(gè)階段是不一樣的。 規(guī)章制度制定出來了，不能搞暗箱操作，必須向員工進(jìn)行公示，告訴員工企業(yè)有這樣的規(guī)章制度，都是如何規(guī)定的，一旦發(fā)生了什么情形，可以以此為由解除勞動(dòng)關(guān)系、罰款、警告、記大過等行政處分，向員工進(jìn)行公示。 如果公示的程序不合法，民主的程序不合法，就會(huì)導(dǎo)致規(guī)章制度的無效。工會(huì)或者職工代表大會(huì)，對(duì)制定規(guī)章起不到監(jiān)督制度作用。 對(duì)待兩類制度的制定過程，民主程序的要求是不一樣的。把八類規(guī)章制度基本上涵蓋了。勞動(dòng)者和用人單位之間實(shí)際是勞動(dòng)合同關(guān)系，如果授予企業(yè)行政