【正文】 序?qū)ζ髽I(yè)是一個(gè)很大的難處，《勞動(dòng)合同法》頒布以后，企業(yè)的規(guī)章制度更加難以擬定。 如果行政一方做不通這些職工代表的工作的話，只好按照員工的來辦。 【案例】 企業(yè)要制定一個(gè)獎(jiǎng)懲制度，規(guī)定：如果員工做一件好事，獎(jiǎng)勵(lì) 100 元，如果做一件壞事，懲處 100 元。職工代表需要推舉或者選舉產(chǎn)生，企業(yè)沒工會(huì)不要緊，上級(jí)有工會(huì)，上級(jí)工會(huì)要知道企業(yè)選舉職工代表，并真正代表著員工利益。勞動(dòng)者和用人單位之間實(shí)際是勞動(dòng)合同關(guān)系，如果授予企業(yè)行政一方單方制定規(guī)章的權(quán)利，那對(duì)勞動(dòng)者是不公平的。 這些規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過職工代表大會(huì)或者全體職工討論提出方案和意見，就是說，只有職工代表大會(huì)或者職工大會(huì)討論才能出一個(gè)規(guī)章制度的方案。把八類規(guī)章制度基本上涵蓋了。 這是《勞動(dòng)合同法》的條文，對(duì)企業(yè)的約束更大了，首先把規(guī)章制度進(jìn)行了分類。 對(duì)待兩類制度的制定過程，民主程序的要求是不一樣的。 基于這種情況，在制定新的法律，尤其在《勞動(dòng)合同法》制定的過程中，對(duì)企業(yè)規(guī)章制度的民主程序環(huán)節(jié)上要求更加嚴(yán)格。工會(huì)或者職工代表大會(huì)，對(duì)制定規(guī)章起不到監(jiān)督制度作用。這是目前法律生效的唯一規(guī)定。 如果公示的程序不合法，民主的程序不合法，就會(huì)導(dǎo)致規(guī)章制度的無效。因此公示的程序如果不合法的話，也會(huì)產(chǎn)生一個(gè)規(guī)章制度無效的后果，盡管員工已經(jīng)知道了，但是沒有這個(gè)證據(jù)證明，所以證據(jù)的保留是很重要的。 規(guī)章制度制定出來了，不能搞暗箱操作，必須向員工進(jìn)行公示，告訴員工企業(yè)有這樣的規(guī)章制度，都是如何規(guī)定的，一旦發(fā)生了什么情形，可以以此為由解除勞動(dòng)關(guān)系、罰款、警告、記大過等行政處分，向員工進(jìn)行公示。 企業(yè)行政一方可以組織有關(guān)人員，把規(guī)章制度制定出來，提交到職 工代表大會(huì)或者職工大會(huì)，大家舉手表決、討論通過，如果不通過的話，規(guī)章制度就是無效的，這個(gè)程序很簡(jiǎn)單。 對(duì)于一部規(guī)章制度如何來制定，我國(guó)的法律有這樣的規(guī)定，且在各個(gè)階段是不一樣的。因此，規(guī) 章制度還要考慮到部門的和公司整體的規(guī)章制度是不是相互矛盾、相互沖突，一旦矛盾的話，要按照有利于勞動(dòng)者的規(guī)章制度來執(zhí)行。 比如企業(yè)的規(guī)章制度規(guī)定，員工連續(xù)曠工 5天可以解除勞動(dòng)關(guān)系，部門也制定了更加嚴(yán)格的規(guī)章制度，連續(xù)曠工 3天就可以解除勞動(dòng)關(guān)系。就像我們法律一樣，國(guó)家立的法律和地方立的法律互相矛盾的話，上位法優(yōu)先適用。 比如，規(guī)章制度里號(hào)召員工積極地去培訓(xùn)，去提高自己的技能，但是薪酬制度里面，沒有完全按照技能的提高程度支付工資，只要在同崗位上的，拿的工資都是一樣的，不論你的技能比別人高出了多少，這個(gè)規(guī)章制度就是自相矛盾的。是不是重大損害一定要合理地去審，不能說隨便按照數(shù)學(xué)問題去考慮，數(shù)字大了就嚴(yán)重?fù)p失，數(shù)字小就不是嚴(yán)重的。 這樣做是不行的，因?yàn)橐紤]這個(gè)工作本身就帶有一定的風(fēng)險(xiǎn)性。這個(gè)企業(yè)籌了 200 萬元委托一個(gè)員工去開礦，結(jié)果開了一年，也沒把礦石打出來。 如果這個(gè)員工從事的工作風(fēng)險(xiǎn)性非常大，比如說地質(zhì)勘察。這是制定規(guī)章制度的時(shí)候應(yīng)該考慮的問題。仲裁委員會(huì)這樣認(rèn)為，雖然曠工兩天，但是情節(jié)很惡劣，所以支持了企業(yè)解除勞動(dòng)關(guān)系的決定。首先兩天這個(gè)量上積累還不夠；第二情節(jié)上本身就不惡劣，是可以原諒的一個(gè)情節(jié)，因此，第一個(gè)企業(yè)解除勞動(dòng)關(guān)系就是嚴(yán)重錯(cuò)誤的； 第二個(gè)企業(yè)，兩天的確有點(diǎn)短，這個(gè)企業(yè)還有其他情節(jié)可以考慮，并沒有嚴(yán)格的要求必須提前請(qǐng)假，而且允許后面再補(bǔ)假，這個(gè)規(guī)定本身是很人性化的，沒有強(qiáng)迫員工。 點(diǎn)評(píng)：第一個(gè)企業(yè)，首先是量上有問題，兩天曠工就能造成解除勞動(dòng)關(guān)系嗎？企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例規(guī)定連續(xù)曠工 15 天，可以除名，而除名的結(jié)果和解除勞動(dòng)關(guān)系的結(jié)果是一樣的，兩天是不是嚴(yán)重違紀(jì)，仲裁委員會(huì)可能在這個(gè)方面就要考慮，兩天這個(gè)量上的規(guī)定已經(jīng)足以讓仲裁委員會(huì)在判斷這個(gè)問題上拿不定主意。多少次催促他未果，最后企業(yè)沒辦法，就按照嚴(yán)重違紀(jì)，曠工兩天，解除他的勞動(dòng)關(guān)系。第一個(gè)企業(yè)的員工，的確病情非常嚴(yán)重，來不及請(qǐng)假，在醫(yī)院里住了兩天以后，回來上班，企業(yè)認(rèn)為他沒有事先請(qǐng)假，曠工兩天，按照規(guī)章制度屬嚴(yán)重違紀(jì)，解除勞動(dòng)關(guān)系；第二個(gè)企業(yè)員工回來以后，企業(yè)明確告訴他，趕快來補(bǔ)假，不補(bǔ)假的話，按照曠工對(duì)待，這個(gè)員工說我給你補(bǔ)假，從醫(yī)院里把證明拿回來。病好了第二天，幾個(gè)小時(shí)之內(nèi)必須完成補(bǔ)假的手續(xù)。 【案例】 有一個(gè)企業(yè)是這樣規(guī)定的，員工請(qǐng)病假必須事先按照企業(yè)的請(qǐng)假程序履行請(qǐng)假手續(xù)，如果沒有履行的話，按照曠工對(duì)待。 如果量還沒有達(dá)到那個(gè)程度，就不能解除；另外情節(jié)如果不惡劣的話，也不能達(dá)到嚴(yán)重的程度。大家想一想，解除勞動(dòng)關(guān)系是什么后果？是員工失業(yè)。因?yàn)椤秳趧?dòng)法》里面，并沒有說什么是嚴(yán)重違紀(jì)，沒有一個(gè)定性，但是在勞動(dòng)部的一個(gè)解釋里面有這一條，說員工是不是嚴(yán)重違紀(jì)，可以參照《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》第二章里面的內(nèi)容來規(guī) 定。比如說，嚴(yán)重違紀(jì)可以解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系，有些企業(yè)就規(guī)定的非?？量?，員工連續(xù)遲到 5次，曠工一天，就可以解除勞動(dòng)關(guān)系。 （二）內(nèi)容顯失公平 企業(yè)的規(guī)章制度里面確定的內(nèi)容必須要有合理性，首先是一個(gè)公平的內(nèi)容才能合法有效，一旦內(nèi)容 顯失公平，那么這個(gè)規(guī)章制度將會(huì)無效。但是要求企業(yè)提前 6 個(gè)月通知卻是合法有效的，是企業(yè)自己愿意擴(kuò)大義務(wù)縮小權(quán)利，因此必須按照合同的約定或者規(guī)章制度規(guī)定，支付員工 5 個(gè)月（扣除提前 30 天那一個(gè)月）工資作為補(bǔ)償。 在審理的過程中，雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)就是規(guī)定和法律是不一樣 的。 企業(yè)是按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定辦的，提前 30天通知，解除關(guān)系后，員工不服進(jìn)行了起訴。 【案例】 有一個(gè)外商投資企業(yè)，它的招聘制度里面有這樣一條規(guī)定，說是雙方解除勞動(dòng)關(guān)系的話，都必須提前6 個(gè)月 通知對(duì)方，意思是說，如果員工要提前解除的話，必須提前 6 個(gè)月通知，如果是企業(yè)要解除的話，也必須提前 6 個(gè)月通知。但是《勞動(dòng)法》里面有個(gè)規(guī)定，大家必須要明確，如果限制了員工的權(quán)利，擴(kuò)大了員工的義務(wù)，這樣的規(guī)章制度也是無效的。 違反法律的具體規(guī)定分兩類： ? 一類是 夸大了員工的義務(wù)，縮小了員工的權(quán)利； ? 一類是擴(kuò)大了企業(yè)的權(quán)利，縮小了企業(yè)的義務(wù)。僅僅是要求簽到，并沒有對(duì)待崗員工進(jìn)行培訓(xùn)，簽到行為直接導(dǎo)致員工無法再去勞動(dòng)和獲得勞動(dòng)報(bào)酬，生存已經(jīng)受到了影響，那么這個(gè)規(guī)章制度就違反法律的基本的原則：勞動(dòng)者有勞動(dòng)的權(quán)利和獲得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。 過了兩年以后，企業(yè)要精減人員，要把掛靠的待崗人員趕快處理掉，就發(fā)現(xiàn)這個(gè)員工曠工 265 天，早已超過了 15 天除名這個(gè)界限，就做出了除名決定，用特快專遞的方式送到員工家里。只有每天簽了四次到以后，才可能領(lǐng)到每個(gè)月 210 元錢，否則按曠工處理，連續(xù)曠工 15 天企業(yè)可以除名。結(jié)果停薪留職期就滿了，員工就回來了，的確沒有崗位再進(jìn)行安排，于是雙方按照待崗規(guī)定來辦理。）停薪留職協(xié)議實(shí)際上是企業(yè)和員工之間就勞動(dòng)合同的一種 變更行為，員工不給企業(yè)提供勞動(dòng)，企業(yè)相應(yīng)地也不再支付工資，在這期間，發(fā)生的工傷、醫(yī)療事故怎么處理，雙方約定清楚。 【案例】 1996 年前后，企業(yè)和某個(gè)員工之間簽訂了一個(gè)停薪留職協(xié)議。 第四講 無效規(guī)章制度及無效內(nèi)容的成因 無效規(guī)章制度及規(guī)章制度中無效內(nèi)容的成因 是什么樣的原因?qū)е缕髽I(yè)規(guī)章制度無效呢？ （一）內(nèi)容違法 內(nèi)容違法就是違反法律的規(guī)定或違反了法律的原則。按照《勞動(dòng)合同法》來衡量的話，不來上班按照曠工對(duì)待，損害了員工的利益，這個(gè)員工完全可以反過來炒掉企業(yè)，還可以要求賠償。這個(gè)年輕人一個(gè)月沒有在星期六上班，企業(yè)解除了他的勞動(dòng)關(guān)系。星期六女朋友讓他去約會(huì)，沒時(shí)間，因?yàn)橐习?，久而久之雙方之間產(chǎn)生了矛盾，一氣之下，這個(gè)年輕 人拒絕星期六上班。有一個(gè)員工發(fā)現(xiàn)，星期六上班對(duì)自己的利益造成的損害太大了。這個(gè)制度推行之初，員工還是很歡迎的，每個(gè)月多上 4 天班，這個(gè)上班按200%來支付工資，每月相當(dāng)于多上了 8 天班，掙 8 天的錢。還有一條，企業(yè)不依照法律規(guī)定繳納社保的，拖欠工資的（這個(gè)工資包含加班費(fèi)），都是員工可以解除勞動(dòng)關(guān)系的原因，而且可以要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ) 償金。 這一條定義為員工可怕的有因之權(quán)，什么意思呢？就是說符合法律規(guī)定的一些因素或者條件出現(xiàn)的話，員工可以以此為由解除勞動(dòng)關(guān)系，而且這個(gè)原由發(fā)生，使員工解除勞動(dòng)關(guān)系的話，對(duì)企業(yè)來說是非?？膳碌囊患虑椤? 企業(yè)規(guī)章制度無效的解除與補(bǔ)償體現(xiàn)在兩個(gè)方面： ? 制定企業(yè)規(guī)章制度的初衷和目的無法達(dá)到，無法實(shí)現(xiàn)； ? 極易引起爭(zhēng)議的發(fā)生，如果強(qiáng)迫實(shí)施，造成員工利益損害的話，應(yīng)該進(jìn)行賠償。 依照法律規(guī)定就是足額加及時(shí)，足額就是按照法律規(guī)定的基數(shù)去繳納，及時(shí)就是從勞動(dòng)關(guān)系建立那一天就開始繳納，而且按月繳納，這就是及時(shí)、足額繳納。如果無效的規(guī)章制度實(shí)行過程中給員工利益造成損害的話，要進(jìn)行賠償。那么事假一年累計(jì) 60天，不符合任何一條。 有些企業(yè)規(guī)定 ，事假一年累計(jì)超過 60天，企業(yè)就可以解除勞動(dòng)關(guān)系。 還有其他方面，比如企業(yè)要求員工解除勞動(dòng)關(guān)系，如果是一個(gè)核心人才，是一個(gè)關(guān)鍵崗位上的人才，提前 30天的話，企業(yè)還無法做好這個(gè)準(zhǔn)備，就要求提前 6個(gè)月通知。就向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)起訴，并且要求支付 40 萬元的情況下，再支付 25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，也就是 10 萬元，總支付費(fèi)達(dá) 50 萬元。結(jié)果翻到了當(dāng)時(shí)自己的工作記錄，同事之間都給他簽了字的。老總給他回了一個(gè) Email，引用了規(guī)章制度的一句話：加班制度第幾條第幾款的規(guī)定，中高層以上的領(lǐng)導(dǎo)加班沒有加班費(fèi)。 常務(wù)副總經(jīng)理咨詢了有關(guān)專業(yè)人士。 過了一段時(shí)間，勞動(dòng)合同將要到期的時(shí)候，企業(yè)的業(yè)務(wù)進(jìn)行了調(diào)整，決定和常務(wù)副總經(jīng)理終止勞動(dòng)關(guān)系，不再續(xù)訂勞動(dòng)合同。有的企業(yè)規(guī)章制度里面規(guī)定，中高層以上的領(lǐng)導(dǎo)沒有加班費(fèi)。很快這個(gè)單位就垮掉了。如果沒有支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金條款，這個(gè)制度就是無效的，簽定的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議也是無效的。到開庭審理的時(shí)候，企業(yè)就拿出了這樣的一個(gè)制度，是競(jìng)業(yè)限制方面的制度和競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。這個(gè)員工月薪 5 萬元，但是他被一個(gè)獵頭公司給盯上了，給他找了一個(gè)月薪 10 萬元的單位，員工就不辭而別了。 【案例】 安徽合肥市開發(fā)區(qū)發(fā)生了一起勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，就與企業(yè)的規(guī)章制度不合法有關(guān)系。 為了保護(hù)商業(yè)秘密，企業(yè)經(jīng)常做的一件事情，就是和員工簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，制定一些保密制度，有競(jìng)業(yè)限制的制度內(nèi)容在里面。 采購(gòu)員是否主觀上有故意，如果企業(yè)無法用證據(jù)來證明，那么用一個(gè)高價(jià)格來買到的物品，是否給企業(yè)造成了損害，也很 難定義。這樣一個(gè)規(guī)章制度是合法的還是不合法的？當(dāng)然是不合法的。這 20 元就讓用 100 元錢買產(chǎn)品的員工去賠償。 企業(yè)的采購(gòu)成本非常高，因?yàn)椴少?gòu)員吃回扣拿差價(jià)，是造成采購(gòu)成本非常高的原因之一，可能每個(gè)企業(yè)都存在這樣的問題。主要體現(xiàn)在四個(gè)方面： 企業(yè)制定規(guī)章制度的目的是為了管理員工，減少企業(yè)的成本，減少企業(yè)和員工之間發(fā)生爭(zhēng)議，如果內(nèi)容無效的話，這個(gè)目的就達(dá)不到。前一段講的末位淘汰制等等那些方法都是錯(cuò)誤的，不是不可以淘汰，但必須符合一定的條件。隨便解除的話，就會(huì)發(fā)生爭(zhēng)議。 【案例】 某位管理大師講課時(shí)說，他也曾經(jīng)是一個(gè)企業(yè)的管理者，在某個(gè)企業(yè)工作了好長(zhǎng)時(shí)間，員工大部分被淘汰了 一遍。因?yàn)榉梢?guī)定了計(jì)算日工資的方法，就是月工資除以，沒有商量的余地，沒有討價(jià)還價(jià)的余地，不允許雙方當(dāng)事人約定。顯然這是不公平的，但這就是企業(yè)的習(xí)慣。 【案例】 有個(gè)企業(yè)在發(fā)加班費(fèi)的時(shí)候，是這樣計(jì)算日工資和小時(shí)工資的：用月工資除以 30 天，再除以 8，算出發(fā)加班費(fèi)的 日工資和小時(shí)工資。如果試用期是六個(gè)月的話，半年都沒繳納社保，后果是非常嚴(yán)重的，造成損害的要進(jìn)行賠償，按照新的法律規(guī)定員工可以解除勞動(dòng)合同關(guān)系，要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，對(duì)企業(yè)是非常不利的。勞動(dòng)合同沒有區(qū)分正式和非正式的規(guī)定。 還有的企業(yè)有這樣做法 :試用期內(nèi)只簽訂試用期的勞動(dòng)合同，或者說試用期內(nèi)不簽訂勞動(dòng)合同，等員工轉(zhuǎn)正了以后再簽訂勞動(dòng)合同。 中高層以上的領(lǐng)導(dǎo)也是勞動(dòng)者，也是建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，怎么就沒有加班費(fèi)呢？在海洋法系的國(guó)家里面，比如在美國(guó)、英國(guó)，把中高層以上的管理者，都視作為資方，是資方的話，加班是可以沒有加班費(fèi)的。有時(shí)候下班的時(shí)候，有的員工可能遲那么幾分鐘，準(zhǔn)時(shí)下班的員工，就要坐到車上等后面下班的人，那么有人就問了一個(gè)問題：遲下班 5 分鐘的人，肯定要發(fā)加班費(fèi)，那么等的這些人發(fā)不發(fā)加班費(fèi)呢？ 這就是法律上的一個(gè)模糊的區(qū)域。 【案例】 北京有個(gè)企業(yè)叫做板吉通行社，這是一個(gè)日本和中國(guó)的合資物流企業(yè)，這個(gè)企業(yè)的加班規(guī)定就具體到每分鐘。有的企業(yè)還規(guī)定，加班以半小時(shí)作為計(jì)算單位，言下之意，加班了 28 分鐘，就不視作加班，這樣的規(guī)定實(shí)際上都是錯(cuò)誤的。 （一）無效的規(guī)章制度或者規(guī)章制度無效的內(nèi)容很普遍 在日常的實(shí)務(wù)中，在企業(yè)經(jīng)常的運(yùn)作過程中，無效的規(guī)章制度或者規(guī)章制度無效的內(nèi)容，是非常普遍的。 【自檢 11】 企業(yè)管理員工，有哪四方面的規(guī)則可以應(yīng)用？ ________________________________________ ________________________________________ ________________________________________ 見參考答案 1－ 1 【自檢 12】 企業(yè)規(guī)章制度在勞動(dòng)關(guān)系管理中的多重作用如何表現(xiàn)？ ________________________________________ _______________