【正文】 一些變通規(guī)定。第三篇：淺論離婚損害賠償制度開放教育試點法學(xué)專業(yè)本科畢業(yè)論文淺論離婚損害賠償制度姓 名： 學(xué) 號： 學(xué) 校： 指導(dǎo)老師：目錄摘要…………………………………………………………………1頁 關(guān)鍵詞………………………………………………………………1頁一、離婚損害賠償制度概述………………………………………1頁二、離婚損害賠償制度的性質(zhì)……………………………………2頁三、離婚損害賠償制度的構(gòu)成要件與賠償情形…………………4頁四、我國關(guān)于離婚損害賠償制度的相關(guān)規(guī)定……………………8頁五、關(guān)于離婚損害賠償制度爭議問題的探討……………………10頁 參考文獻……………………………………………………………16頁摘 要2001年修改后的《婚姻法》第46條確立了離婚損害賠償制度，規(guī)定了婚姻關(guān)系中一方當事人實施了重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待，遺棄家庭成員四種違法行為之一，并導(dǎo)致離婚的，則無過錯方有權(quán)提起離婚損害賠償。關(guān)鍵詞：離婚損害賠償、婚姻、第三者、侵權(quán) 淺論離婚損害賠償制度隨著經(jīng)濟的發(fā)展，家庭暴力、虐待、遺棄、第三者插足、包二奶現(xiàn)象等不斷涌現(xiàn)，并成為婚姻家庭糾紛中的新熱點。這一規(guī)定是我國婚姻立法上的一個標志性突破，使婚姻家庭立法進一步完善，也使司法機關(guān)在裁判相關(guān)案件時有了法律依據(jù)。一、離婚損害賠償制度概述婚損害賠償制度的含義離婚損害賠償制度，是指離婚夫妻，配偶一方由于過錯行為侵害了另一方的合法權(quán)益，并且其過錯是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的主要原因，離婚時無過錯的配偶一方對由此所受的損害，過錯的一方配偶承擔(dān)損害賠償責(zé)任的民事法律制度。廣義上的離婚損害賠償制度包括精神損害賠償和物質(zhì)損害賠償；狹義上的離婚損害賠償制度一般是指物質(zhì)損害賠償。物質(zhì)損害賠償是指，由于配偶一方的過錯，組成無過錯方財產(chǎn)上的損害，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚的，無過錯方有權(quán)就其所受的損害要求過錯方賠償。（1）法定性。即只能是離婚當事人中的無過錯方提出損害賠償，而損害賠償?shù)牧x務(wù)主體則只能是離婚當事人中的過錯方。（2）救濟性。（3）懲罰性。離婚損害賠償制度的功能離婚損害賠償制度作為一種救濟措施，通過以財產(chǎn)賠償?shù)姆绞绞闺x婚當事人中無過錯方的損失得到填補，同時精神也得到安慰，其悲憤也可相對地得到一定程度的平息。二、離婚損害賠償制度的性質(zhì)關(guān)于離婚損害賠償制度的法律性質(zhì)，學(xué)術(shù)界主要有兩種意見：一種認為是侵權(quán)責(zé)任。所以無過錯方有權(quán)就過錯方的侵權(quán)行為要求損害賠償。持這種觀點的學(xué)者認為，離婚損害賠償是因離婚前的過錯行為而導(dǎo)致離婚時發(fā)生的損害賠償，并不是對離婚本身造成的損害賠償。無過錯方是以自己合法的婚姻關(guān)系受損害而要求賠償，而不是以個人的人身損害要求賠償。所謂婚姻是指男女雙方以永久共同生活為目的，依法自愿締結(jié)的具有權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的兩性結(jié)合。契約說認為，婚姻是由機能各異的當事人相互結(jié)合的有機體，是具有獨立人格的兩個異性的性沖動的結(jié)合。契約說認為婚姻是一個契約，主要包含三方面的內(nèi)容：首先要有契約的意思：其次要有契約的能力：最后還要依照法律規(guī)定的形式來締結(jié)?；橐霎斒氯私Y(jié)婚以后，制度上的效力立即發(fā)生，而與婚姻當事人的意思如何毫無關(guān)系，夫妻不得變更婚姻效力，不得依解除的合意而將婚姻予以解除。身份關(guān)系說認為婚姻法律關(guān)系本質(zhì)上是一種身份關(guān)系，婚姻雙方在財產(chǎn)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是附隨于人身的權(quán)利義務(wù)。黑格兒是婚姻倫理說的創(chuàng)始人，該學(xué)說認為，婚姻是精神的統(tǒng)一、實質(zhì)是倫理關(guān)系。信托關(guān)系說則認為婚姻是一種信托關(guān)系，是國家與個人之間的信托關(guān)系?；谏鲜鰞?nèi)容，我個人認為離婚損害賠償制度應(yīng)視為一種侵權(quán)責(zé)任。2001年《婚姻法》第四十六條規(guī)定：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：重婚；有配偶者與他人同居；實施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員的。離婚作為雙方當事人婚姻關(guān)系解除，無過錯方提起離婚損害賠償?shù)那疤釛l件。具體包括：重婚；有配偶這與他人同居；實施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員。（2）有損害事實的發(fā)生有損害事實的發(fā)生是指配偶過錯方因?qū)嵤┝朔ǘǖ倪`法行為而導(dǎo)致婚姻破裂離婚，基于此無過錯方受到的財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害。財產(chǎn)上的損害是指，由于過錯方的行為造成無過錯方的財產(chǎn)上的滅失或毀損。在間接損失中，可期待性的利益是否應(yīng)納入財產(chǎn)損失中，多數(shù)學(xué)者認為對于過錯方的違法行為造成夫妻共同財產(chǎn)的可期待利益的損失應(yīng)被納入。因為此當事人能否接受遺產(chǎn)并未發(fā)生，且不一定就是該當事人接受，接受的數(shù)額也不能確定。例如某一因家庭暴力問題引起的離婚案件中，過錯方對無錯過方實施家庭暴力則是造成對無過錯方身體上的傷害。（3）違法行為與損害事實之間應(yīng)具有因果聯(lián)系違法行為與損害事實之間應(yīng)具有因果聯(lián)系是指過錯方實施的重婚；與他人同居；家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員的行為是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而引起離婚，并且造成無過錯方物質(zhì)或非物質(zhì)損害的直接原因。（4）實施違法行為一方必須在主觀上存在過錯實施違法行為一方必須在主觀上存在過錯是指過錯方實施特定的違法行為存在主觀上的故意。過錯是侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件中最重要的構(gòu)成要件。所謂過錯并非是離婚行為本身，而是導(dǎo)致離婚的過錯行為。【1】（5）有離婚事實的發(fā)生有離婚事實的發(fā)生是指違法行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，造成離婚的后果。只有離婚的發(fā)生，無過錯方才能行使離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)。賠償情形（1）重婚行為重婚分為法律意義上的重婚和事實上的重婚兩種。事實上的婚姻有廣義和狹義之分。狹義上的事實婚姻是指沒有配偶的男女雙方未經(jīng)結(jié)婚登記即以夫妻名義同居生活。法律上的重婚是當事人采取欺騙的手段或方法取得婚姻登記機關(guān)的登記，法律予以認可?！缎谭ā返?58條明確規(guī)定：有配偶而重婚的，或明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處二 年以下有期徒刑或拘役。是否以夫妻名義共同生活是有配偶者與他人同居與重婚的區(qū)別。有學(xué)者認為最高司法機關(guān)應(yīng)在審判時間中積累經(jīng)驗作出相關(guān)的司法解釋，便于法官進行裁量。假如法律規(guī)定以一個月為期限，如果已婚配偶一方與婚外異性共同生活一個月則視為有配偶者與他人同居，那過錯只跟婚外異性同居20天、25天….不到一個月，但這種行為卻足以導(dǎo)致婚姻當事人雙方感情破裂而離婚，就因為時間不夠而達不到提起離婚損害賠償?shù)臉藴?，試問這樣怎么能夠體現(xiàn)出離婚損害賠償制度是保護無過錯方的利益呢。家庭暴力是一個世界性的問題，不同國家、不同地區(qū)都存在。甚至有人認為丈夫打老婆、家長打孩子是天經(jīng)地義的事。在中國，受：家丑不可外揚：觀念的影響，家庭暴力通常不能得到很好的及時解決，久而久之，極易導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂。（4）虐待、遺棄家庭成員虐待是指，以作為或不作為的形式，經(jīng)常故意地折磨、摧殘家庭成員，使其在肉體或精神上造成一定傷害后果的行為。對虐待、遺棄家庭成員，情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪。犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，2年以上7年以下有期徒刑。四、我國關(guān)于離婚損害賠償制度的相關(guān)規(guī)定2001年4 月28日公布施行的修正后的《婚姻法》正式確立了離婚損害賠償制度。明確表明了我國離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾?。涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題解釋》的有關(guān)規(guī)定。人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于《婚姻法》第四十六條提出的損害賠償，不予支持。第三十條第一款規(guī)定：符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定，向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚時同時提出。第三十條第三款規(guī)定：無過錯方作為被告的離婚案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條的規(guī)定提出損害賠償請求的，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人可以在離婚后一年內(nèi)另行起訴。但當事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。但是無過錯具體指什么，法律沒有明確的規(guī)定。但存在爭議的問題是，因?qū)嵤┘彝ケ┝?、虐待或者遺棄家庭成員的行為而導(dǎo)致離婚的訴訟案件中，家庭成員都可能成為受害方，那是否也應(yīng)該賦予受害的家庭成員提出損害賠償請求權(quán)的問題。而實施家庭暴力、虐待或遺棄的行為雖然可以是針對家庭成員任何一個進行，但若家庭成員遭受上述侵害時可以根據(jù)《民法通則》的規(guī)定另行起訴，對于情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的完全可以按照《刑法》的有關(guān)規(guī)定，追究其刑事責(zé)任。即只能是有過錯的一方承擔(dān)賠償責(zé)任。所謂第三者介入家庭是指，明知對方有配偶而與其發(fā)生不正當?shù)哪信P(guān)系，從而故意導(dǎo)致他人夫妻感情破裂，并希望與之成為合法配偶的行為?！?】但我認為，第三者產(chǎn)生的原因是復(fù)雜各異、多種多樣的，有故意介入破壞別人的婚姻，也有夫妻感情早已破裂，難以縫合，夫妻名義名存實亡，但當事人另一方又不同意離婚的，還有第三者根本不知情的，配偶一方欺騙其已結(jié)婚的事實而與之共同生活，在這種情況下，第三者也是受害一方。對于那些明知對方有配偶而故意介入別人婚姻的第三者，或者是應(yīng)當知道但故意放任這種結(jié)果發(fā)生，還有在剛開始時不知道，但后來知道后仍舊與之在一起的第三者應(yīng)納入責(zé)任主體的范疇。同時，在生活實踐中，到底要不要求將應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的第三者納入賠償范圍決定權(quán)應(yīng)歸無過錯方。隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展，物質(zhì)生活越來越豐富的同時人們開始注重精神生活，第三者不斷涌現(xiàn)，破壞了別人的婚姻，給配偶另一方以及家庭成員帶來莫大的傷害。因此，社會輿論監(jiān)督、道德譴責(zé)、批評教育顯然不足以對第三者進行制裁，國家應(yīng)制定相關(guān)的法律法規(guī)給予相應(yīng)的懲罰,讓那些輕視、踐踏婚姻的一方付出代價讓受害方得到一定補償，并試圖通過此種制度增強婚姻的穩(wěn)固性。但在現(xiàn)實生活中，僅僅這四種行為很難涵蓋一方因過錯行為嚴重傷害另一方導(dǎo)致婚姻破裂離婚的情形。有學(xué)者認為,通奸、賣淫、嫖娼等行為通常是秘密進行的，通奸屬于不道德的行為，不宜由法律來規(guī)范；而賣淫、嫖娼行為主要是危害社會公共秩序，我國刑法和有關(guān)行政處罰條例對其已規(guī)定相應(yīng)的處罰措施。況且，離婚的法定事由還包括吸毒惡習(xí)屢教不改、婚前隱瞞重大疾病、因感情不合分居滿兩年、嫖娼、賭博等其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。如果這樣導(dǎo)致離婚，丈夫不能請求損害賠償，又怎么能體現(xiàn)保護無過錯方的利益呢。關(guān)于過錯放和無過錯方提法的爭議新《婚姻法》規(guī)定只有無過錯方有權(quán)請求損害賠償。應(yīng)刪除對離婚損害賠償權(quán)利主體的無過錯要求，將其改為受害方，因為無過錯的要求既會產(chǎn)生歧義，又難以把握，而在離婚中財產(chǎn)受到損害，精神受到傷害卻是十分明顯且易于把握的。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中第十一條規(guī)定：受害人對損害事實和損害后果的發(fā)生有過錯的，可以根據(jù)其過錯程度減輕或者免除侵權(quán)人的精神損害賠償責(zé)任。因?qū)嵤┝怂姆N特定違法行為之一導(dǎo)致離婚的是過錯方，另一方為無過錯方。舉證責(zé)任問題的探討無過錯方請求損害賠償?shù)臋?quán)利能否實現(xiàn)，依賴于無過錯方能否提供足夠的證據(jù)證明過錯方存在特定的違法行為。然而在實踐中，離婚損害賠償?shù)呐e證往往是較為困難和復(fù)雜的。無過錯方通常只能以跟蹤、偷拍等方式獲取線索，但往往又會因為侵害了他人的合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定等原因難以被認定和采納。過錯方與他人同居很少會采取公開的方式，更多的時候是采用秘密手段，無過錯方有時候根本就不知道，或者知道也會很難發(fā)現(xiàn)，于是只能通過跟蹤、偷拍、捉奸等方法查找線索來取得證據(jù)，但最后很可能因為取得證據(jù)的合法性的原因而不被法庭認定和采納。還有學(xué)者認為可以考慮規(guī)定派出所、居委會、村委會、物業(yè)管理部門等應(yīng)有義務(wù)向法定機關(guān)出具共同居住事實的證明。適當?shù)慕档蜔o過錯方的舉證責(zé)任，甚至在一定的條件下采用過錯推定原則，這樣比較充分地發(fā)揮了離婚損害賠償制度對無過錯方的保護作用，更好地保護相對人的合法權(quán)益。但我認為若離婚時無過錯方根本不知道這項權(quán)利特別是在一些經(jīng)濟相對落后和文化不發(fā)達的地區(qū)，特別是在農(nóng)村地區(qū)，隨著離婚案件的逐年上漲，無過錯方作為原告在離婚后或作為被告在離婚后一年才知道有這項權(quán)利，有或許，這時候才有足夠的證據(jù)能夠提起損害賠償，但卻因為過了時效而不能行使。如果不允許其提出賠償請求顯然有失公平。另外對于離婚損害賠償是適用于訴訟離婚還是登記離婚存在爭議，《婚姻法》中也沒有明確規(guī)定。但當事人在協(xié)議離婚時已明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。離婚損害賠償制度在中國作為一項新的婚姻法律制度，將為保障婚姻當事人的合法權(quán)益發(fā)揮重要作用，與其他婚姻法律制度的有利結(jié)合能使我國婚姻家庭法律體系更加完善，帶來我我國婚姻法律體系的新進程。注釋：[1]王利明、楊立新，侵權(quán)行為法，法律出版社，1996年版，第6875頁 [2]楊立新，論侵害配偶權(quán)的精神損害賠償責(zé)任，115頁[3]陳葦，離婚損害賠償法律適用若干問題探討，法商研究，2002年第二期 [4]，人民法院出版社，2006年版,第217頁 [5] 何志，婚姻法判解研究與適用，人民法院出版社，2004年版，552頁參考文獻：【1】 夏吟蘭，蔣月，薛寧蘭，《婚姻家庭關(guān)系新規(guī)制》，中國檢察出版社，2001年 【2】 深雪紅，《婚姻案件》，中國法制出版社，2005年【3】 于東輝，《離婚損害賠償制度研究》，人民法院出版社，2006年 【4】 王歌雅，《中國現(xiàn)代婚姻家庭立法研究》，黑龍江人民出版社，2004年