【正文】 過錯方舉證責(zé)任的條件，或者在特定情況下適用舉證責(zé)任倒置的規(guī)則。離婚時，當(dāng)無過錯方提出損害賠償訴求時，按照民事訴訟法“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯方要承擔(dān)全部舉證責(zé)任，而他們往往難以收集到充分確鑿的證據(jù)。例如，當(dāng)無過錯方收集的證據(jù)表明對方有過錯，但尚不充分時，可以考慮舉證責(zé)任倒置。這是我國婚姻法的一大進(jìn)步，更全面地保障了婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，更好地實現(xiàn)法律的公平與公正。離婚損害賠償制度，是我國2001年修正后的《婚姻法》所確定的一項新的離婚救濟(jì)制度。但在實踐中仍存在著一些值得商榷和需要完善的地方。有廣義和狹義兩種解釋。離婚損害賠償制度中，精神損害賠償是指由于配偶一方的過錯，造成無過錯方精神上的痛苦和內(nèi)心的創(chuàng)傷，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚的，無過錯方有權(quán)就其所受的精神損害賠償要求過錯方賠償。離婚損害賠償制度的法律特征我國的離婚損害賠償制度具有法定性、救濟(jì)性和懲罰性的特點。是指離婚損害賠償主體是法定的?？梢哉埱蟮氖掠梢彩欠ǘǖ?，只能是《婚姻法》第四十六條所列舉的四種情況，而對四種情況以外的行為通常是不能請求損害賠償?shù)?。是指通過損害賠償，使無過錯方的實際財產(chǎn)損失得以填補(bǔ)，精神傷害能夠得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神安慰，使無過錯方被損害的利益得到救濟(jì)和恢復(fù)。離婚損害賠償制度的建立就是希望對造成離婚的配偶一方的違法行為加以追究，進(jìn)行懲罰，從而體現(xiàn)法律的公平與正義。制裁離婚當(dāng)事人中過錯方違反《婚姻法》第四十六條規(guī)定的行為，警示、預(yù)防那些意欲實施相同行為的已婚者。因為離婚損害賠償是由于過錯方的過錯導(dǎo)致婚姻破裂而離婚，侵害了無過錯方與之共同生活的權(quán)利，并因此對無過錯方的人身、財產(chǎn)以及精神上造成損害。另一種觀點認(rèn)為是違約責(zé)任。對于離婚損害賠償，雖然直接受損害的是婚姻關(guān)系中的一方當(dāng)事人，但間接侵害的是婚姻關(guān)系?？梢?，對婚姻損害賠償法律制度性質(zhì)的不同認(rèn)識主要是源于對婚姻性質(zhì)的不同認(rèn)識所造成的。關(guān)于對婚姻的性質(zhì)主要有契約說、制度說、身份關(guān)系說、婚姻倫理說、信托關(guān)系說等五種學(xué)說?；诨橐鍪蔷哂歇毩⑷烁竦哪信?dāng)事人為了結(jié)成生活共同體而自由意思的合意。制度說認(rèn)為婚姻是一種制度,持這種學(xué)說的人認(rèn)為，婚姻是制度的結(jié)合，雖然當(dāng)事人有合意，但這一合意只是為了一個共同的法律既定的目的即制度而作出的。在一方具有過錯時，就侵害了婚姻制度的社會功能應(yīng)當(dāng)受到社會譴責(zé)和法律的制裁?；橐鲆坏┚喗Y(jié)，男女當(dāng)事人之間就自然且必然地形成配偶的身份關(guān)系，并因此享有這種身份所具有的權(quán)利，履行這種身份所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。強(qiáng)調(diào)婚姻的精神成面。學(xué)術(shù)界主要有兩種觀點：一種認(rèn)為婚姻是配偶雙方當(dāng)事人之間的一種契約關(guān)系，從而認(rèn)為離婚損害賠償制度應(yīng)被視為違約責(zé)任；另一種觀點則認(rèn)為，婚姻關(guān)系以配偶權(quán)為基礎(chǔ)，從而離婚損害賠償制度應(yīng)屬于侵權(quán)責(zé)任的范疇。離婚損害賠償制度的建立旨在補(bǔ)償在離婚發(fā)生時無過錯配偶一方在婚姻存續(xù)期間因過錯方的侵害行為而造成權(quán)利上的損害。從而確立了我國婚姻法上的侵害配偶權(quán)的離婚損害賠償制度。三、離婚損害賠償制度的構(gòu)成要件與賠償情形構(gòu)成要件（1）違法行為違法行為是指實施了2001年新《婚姻法》第四十六條明確規(guī)定的四種違法行為之一。如果實施的是法定違法行為之外的其他行為，例如吸毒、賭博重大、通奸、嫖娼、賣淫等行為而至使婚姻破裂導(dǎo)致離婚的，或者實施了前述四種特定違法行為但并未導(dǎo)致離婚的都不屬于請求離婚損害賠償?shù)姆懂牎＞唧w包括：財產(chǎn)損害、人身損害和精神損害。包括直接受到的損失和間接上受到的損失。我也認(rèn)同這種觀點，而一些只是過錯方的可期待利益不應(yīng)被納入，例如某一離婚當(dāng)事人中的過錯方可能接受的遺產(chǎn)，就不應(yīng)納入。人身損害是指，過錯方的過錯行為造成無過錯方的身體上的傷害。精神損害是指，過錯方因?qū)嵤┨囟ǖ倪`法行為致使無過錯方產(chǎn)生悲傷、恐懼、怨恨、羞辱等精神上的痛苦而遭受的損害。如果這個關(guān)系不成立，則過錯方就無須承擔(dān)賠償責(zé)任。即明知自己的違法行為必然或可能損害配偶的合法權(quán)益，并且導(dǎo)致婚姻破裂，而希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。在侵權(quán)法歸則原則體系中，過錯責(zé)任是一般的普遍的原則。這些過錯行為不僅意味著行為人的行為違反了法律和道德，并造成對他人的損害，而且還體現(xiàn)了法律和道德對行為人的否定性評價。如果不具備該要件，即使有《婚姻法》第四十六條的四中違法行為的發(fā)生，但沒有離婚則不存在離婚損害賠償。離婚是一方法定違法行為的后果，而離婚損害賠償則是無過錯放針對過錯方的法定違法行為所造成的無過錯方財產(chǎn)、人身、精神上的損害提起的賠償。法律上的重婚是指,有配偶者與他人結(jié)婚,或明知他人有配偶而與其結(jié)婚的行為。廣義上的事實婚姻是指男女雙方在主觀上具有永久共同生活的目的。新《婚姻法》將其列入損害賠償?shù)氖掠?，要求過錯方因此而承擔(dān)賠償責(zé)任。這種行為嚴(yán)重破壞了一夫一妻制度。（2）有配偶者與他人同居有配偶者與他人同居是指有配偶者與婚外異性不以夫妻名義持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。然而在這種情形中，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住到底是指多長時間一起生活才能算是同居，法律沒有明確的規(guī)定。但我認(rèn)為這樣不妥，如果法律針對有配偶者與婚外異性共同生活的時間作出具體的規(guī)定那樣就可能給實施違法行為的過錯方一個漏洞了鉆。（3）實施家庭暴力實施家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段給家庭成員身體、精神方面造成一定傷害后果的行為。一句話是這樣說的：清官難斷家務(wù)事：，很多人認(rèn)為家庭暴力是家務(wù)事，不好管也管不好，特別是在一些經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)、文化水平相對落后的地區(qū)。而在家庭暴力婦女通常是主要的受害者，然而事實家庭暴力很多時候發(fā)生在家庭內(nèi)部，比較隱蔽，不易被發(fā)覺。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力則構(gòu)成虐待。遺棄是指家庭成員中負(fù)有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務(wù)的一方對需要贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)的另一方不履行法定義務(wù)的行為。我國《刑法》第260條明確規(guī)定：虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處2年以下有期徒刑、拘役或者管制。第261條明確規(guī)定：對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管 制?！吨腥A人民共和國婚姻法》第四十六條規(guī)定：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（1）重婚；（2）有配偶者與他人同居；（3）實施家庭暴力；（4）虐待、遺棄家庭成員。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第二十八條規(guī)定：婚姻法第四十六條規(guī)定的：損害賠償：，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。第二十九條規(guī)定：承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提出損害賠償請求的，人民法院不予受理。第三十條第二款規(guī)定：符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第二十七條：當(dāng)事人在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以婚姻法第四十六條規(guī)定向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。五、關(guān)于離婚損害賠償制度爭議問題的探討離婚損害賠償?shù)闹黧w范圍（1）權(quán)利主體范圍的探討根據(jù)新《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，只有無過錯配偶才享有離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，這里的無過錯應(yīng)指，該方配偶沒有實施新《婚姻法》第四十六條規(guī)定的四種違法行為。就我個人而言，我認(rèn)為，首先新《婚姻法》明確規(guī)定只有合法婚姻關(guān)系當(dāng)事人才有權(quán)提起離婚損害賠償?shù)恼埱?，因為離婚損害賠償制度是離婚配偶過錯方因違反法定違法行為而給無過錯方造成物質(zhì)和非物質(zhì)上損害的一種賠償，只是針對婚姻當(dāng)事人而言。（2）責(zé)任主體范圍的探討最高人民法院（一）第二十九條規(guī)定：承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯的配偶一方。而是否將：第三者：納入責(zé)任主體的范圍一直是長期討論和爭執(zhí)的焦點。有學(xué)者認(rèn)為，第三者是這一侵權(quán)行為的共同加害人，構(gòu)成共同侵權(quán)行為，有責(zé)任賠償受害人的損失。在不同的情形下應(yīng)區(qū)別對待。但屬于不知情的則不應(yīng)納入。因為在離婚損害賠償中，受侵害的是無過錯方。家庭是社會的細(xì)胞，我們只有安定了小家庭才能穩(wěn)定大家庭。離婚損害賠償?shù)馁r償情形新《婚姻法》第四十六條明確規(guī)定的四種違法行為是提起離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾巍Ｈ缫环浇?jīng)常實施賭博重大、長期與別人通奸、吸毒、賣淫、嫖娼等嚴(yán)重違背社會公序良俗的行為，也會嚴(yán)重影響夫妻之間的感情，造成另一方物質(zhì)和精神上的嚴(yán)重傷害，從而導(dǎo)致離婚。賭博重大、【3】而我認(rèn)為，長期與別人通奸、吸毒、賣淫、嫖娼等這些行為足夠破壞夫妻之間的感情，而這些行為已經(jīng)成為一個帶有普遍性的社會問題，成為許多家庭破裂的導(dǎo)火線。試想，如果一對夫妻，丈夫偶然有一天發(fā)現(xiàn)自己辛辛苦苦養(yǎng)育的孩子是妻子與別人生的，而自己也已年邁不可能再從新生育，他受到的是何等的傷害?？梢?，增加損害賠償?shù)那樾螌嵲谑且哑炔患按?。有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)廢棄過錯方和無過錯方的提法，認(rèn)為任何一個破裂的婚姻夫妻雙方都沒有絕對的過錯和無過錯可言，只有過錯的多與少之說。【4】在離婚訴訟中往往雙方當(dāng)事人都會有一定的過錯，只不過過錯的輕重程度存在差異，夫妻之間沒有絕對的無過錯方，一方實施的重大過錯違法行為也可能就是另一方有意、無意之間引起的，也有可能一方事實了法定的違法行為，而另一方也實施了能夠破壞婚姻關(guān)系的行為但只是不在特定的違法行為之列，因此不應(yīng)用過錯來衡量。顯而易見，次出所指的過錯方和無過錯方是針對《婚姻法》第四十六條明確規(guī)定的四種行為中因?qū)嵤┤魏我环N行為而導(dǎo)致婚姻破裂 離婚，不是日常生活中的過錯與無過錯。其實明確的過錯方和無過錯方更便與公眾鮮明的價值判斷，更切實地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。根據(jù)誰主張、誰舉證的原則，無過錯方負(fù)有證明對方有錯過的舉證責(zé)任。多數(shù)情況下，過錯方 在實施這些過錯行為時采用的都是一些比較隱蔽的手段，很難取證。就拿有配偶者與他人同居來說吧，一般情況下，這種情形當(dāng)事人只能自己調(diào)查證據(jù)。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)降低無過錯方的舉證責(zé)任，實行舉證責(zé)任倒置，或者是由無過錯方提供線索，人民法院主動取證?，F(xiàn)實生活中無過錯方常處于弱勢地位，【5】我非常贊同這種觀點，其自身的能力或經(jīng)濟(jì)條件都不如對方，很難取得確鑿的證據(jù)來指證對方。訴訟時效問題的探討最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題解釋（一）第三十條明確規(guī)定，無過錯方只能在離婚訴訟同時或離婚一年內(nèi)另行起訴。假如，一隊夫妻，一方因遭受另一方的家庭暴力而導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂離婚，無過錯方作為原告在離婚后或者是作為被告在離婚一年后才發(fā)現(xiàn)自己因家庭暴力身體受到了嚴(yán)重的傷害。因此，過錯方知 道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時在離婚時或離婚后一年內(nèi)提出；如果無過錯方在離婚時不知道權(quán)利被侵害可以在離婚后知道或應(yīng)當(dāng)知道之時起一年內(nèi)提出。但最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第二十七條明確規(guī)定：當(dāng)事人在離婚登記機(jī)關(guān)辦理離婚手續(xù)后，以婚姻法第四十六條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。很明顯，離婚損害賠償既可用于訴訟離婚也可用于登記離婚。我深信，隨著司法實踐的增多和理論研究的深入，我國的離婚損害制度將會更加完善。離婚損害賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任，有四個構(gòu)成要件，應(yīng)將過錯推定原則引入到婚姻家庭領(lǐng)域中的損害賠償制度中。這本身就體現(xiàn)了對違法行為的制裁，并且對其他可能發(fā)生侵權(quán)行為的人而言，也有警戒和預(yù)防作用。離婚損害賠償制度，是修改后的婚姻法增加的一個新規(guī)定。一、離婚損害賠償制度的含義：離婚損害賠償制度，是指配偶一方過錯侵害配偶他方