【正文】 專(zhuān)項(xiàng)工作的意見(jiàn)〉的通知》 (中辦發(fā)【 2020】 9號(hào) )下發(fā)到各部委和各省市。 21 “ 反商業(yè)賄賂風(fēng)暴 ”:從醞釀到興起 (2020) ? 與此同時(shí)，為治理商業(yè)賄賂而由中央紀(jì)委牽頭成立的“反商業(yè)賄賂領(lǐng)導(dǎo)小組”，其成員也由原來(lái)的 18個(gè)部委擴(kuò)充到 22個(gè)部委，其成員包括全國(guó)人大常委會(huì)法工委、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、監(jiān)察部、財(cái)政部、國(guó)土資源部、建設(shè)部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、商務(wù)部、衛(wèi)生部、審計(jì)署、國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、國(guó)家工商行政管理總局、國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局等部委。 22 “ 反商業(yè)賄賂風(fēng)暴 ”:從醞釀到興起 (2020) ? 2020年 2月 24日，國(guó)務(wù)院第四次廉政工作會(huì)議，溫家寶總理 :“今年反腐的重點(diǎn)，是抓好治療商業(yè)賄賂專(zhuān)項(xiàng)工作。要大力整頓醫(yī)療服務(wù)秩序和藥品，醫(yī)療器械流通秩序，推進(jìn)藥品，醫(yī)療器械流通體制改革，加強(qiáng)對(duì)藥品和醫(yī)療耗材價(jià)格的監(jiān)管，防止變相漲價(jià)和層層加價(jià)。” ? 2020年 3月全國(guó)兩會(huì)期間，衛(wèi)生部部長(zhǎng)高強(qiáng) :“醫(yī)生開(kāi)處方拿回扣也是受賄 ! 要結(jié)合打擊商業(yè)賄賂，改變目前醫(yī)療購(gòu)銷(xiāo)的混亂現(xiàn)狀，降低虛高藥價(jià)。 24 點(diǎn)評(píng) ? 刑事司法的中國(guó)特色 : ①正如美國(guó)是個(gè) “ 判例法 ” 國(guó)家，中國(guó)是 “ 運(yùn)動(dòng)法 ” 國(guó)家。這是刑法第六修正案將解決的問(wèn)題。 ? 【公司、企業(yè)人員受賄罪】公司、企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，依照前款規(guī)定處罰。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。 ? 【公司、企業(yè) 或其他單位 人員受賄罪】公司、企業(yè) 或其他單位 的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，依照前款規(guī)定處罰。 29 修訂后的刑六修正案 ? 第 164條【對(duì)公司、企業(yè) 或其他單位 人員行賄罪】為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè) 或其他單位 的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。 ? 注：上文加注 下劃線 之文字為擬修正的刑六修正案增加內(nèi)容。對(duì)公司、企業(yè)以外的單位的非國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利進(jìn)行 “ 權(quán)錢(qián)交易 ” 、危害社會(huì)利益的行為，例如發(fā)生在醫(yī)療機(jī)構(gòu)的藥品、器械采購(gòu)中的商業(yè)賄賂行為，數(shù)額較大的，沒(méi)有追究刑事責(zé)任的規(guī)定。 31 刑六修正案為什么尚未出臺(tái) 全國(guó)人大常委會(huì)的審議意見(jiàn) (嫌太輕了 ) ? 鄭功成委員 :刑六修正案中經(jīng)濟(jì)往來(lái)的范圍界定太窄，一些違法犯罪行為未納入其中，應(yīng)將經(jīng)濟(jì)往來(lái)改為業(yè)務(wù)活動(dòng)，比如醫(yī)生。 ? 胡大白委員 : 對(duì)刑六修正案中行賄的量刑提出意見(jiàn) : 建議把商業(yè)賄賂罪中行賄罪中十年以下有期徒刑改成處三年以上有期徒刑，這樣就包含 10至 15年。(收了錢(qián)，未辦事 ) ? 案例 3: 老王兒子今年高考，老王為求保險(xiǎn)，請(qǐng)當(dāng)?shù)亟涛魅纬燥?，希望在成?jī)不理想情況下，提檔時(shí)能夠優(yōu)先錄取自己兒子。老王兒子后來(lái)成為高考狀元，如愿上了北大，教委主任也并未出力。醫(yī)藥公司也一直想有所表示，老王說(shuō)，“我現(xiàn)在還屬于國(guó)家工作人員，拿你們的錢(qián)，就算受賄，而你們也算行賄，為了保護(hù)我，也保護(hù)你們，等我退休再說(shuō)吧。 (事后收錢(qián) ) ? 案例 5: 某公司為公司產(chǎn)品能順利進(jìn)入市場(chǎng)，一直有求于某位有審批權(quán)的官員，但該官員拒絕收取任何財(cái)物，某公司提出負(fù)責(zé)送該官員及其家屬出國(guó)旅游，官員欣然同意。 40 案件初查第 1步 : 找 “ 法 ” ? 1993年國(guó)家工商行政管理總局《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》。 ? 個(gè)人受賄數(shù)額雖不滿 5千元，但具有下列情形之一的 : ① 因受賄行為而使國(guó)家或者杜會(huì)利益遭受重大損失的； ② 故意刁難、要挾有關(guān)單位、個(gè)人，造成惡劣影響的； ③ 強(qiáng)行索取財(cái)物的。 ? 單位受賄數(shù)額雖不滿 10萬(wàn)元，但具有下列情形之一的 : ① 故意刁難、要挾有關(guān)單位、個(gè)人，造成惡劣影響的； ② 強(qiáng)行索取財(cái)物的； ③ 致使國(guó)家或者社會(huì)利益遭受重大損失的； 43 點(diǎn)評(píng) : 行賄案追訴標(biāo)準(zhǔn) ? 追訴標(biāo)準(zhǔn)：個(gè)人行賄數(shù)額在 1萬(wàn)元以上的。 (例如公安同志常說(shuō)：我非常理解你，同情你，你是被勒索的，你是被逼上梁山的，你說(shuō)吧，說(shuō)了就沒(méi)事了 這是利用人性弱點(diǎn)引領(lǐng)你進(jìn)入法律陷阱 )。 ? 個(gè)人對(duì)單位行賄雖數(shù)額不滿 10萬(wàn)元、單位對(duì)單位行賄數(shù)額不滿 20萬(wàn)元的，但具有下列情形之一的 : ① 為謀取非法利益而行賄的； ② 向 3個(gè)以上單位行賄的； ③ 向黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)行賄的； ④ 致使國(guó)家或者社會(huì)利益遭受重大損失的。 ? 單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，數(shù)額在 10萬(wàn)元以上不滿 20萬(wàn)元，但具有下列情形之一的： ① 為謀取非法利益而行賄的； ② 向 3人以上行賄的； ③ 向黨政領(lǐng)導(dǎo)、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的； ④ 致使國(guó)家或者社會(huì)利益遭受重大損失的。 46 點(diǎn)評(píng) : 介紹賄賂案追訴標(biāo)準(zhǔn) ? 追訴標(biāo)準(zhǔn)：介紹個(gè)人向國(guó)家工作人員行賄，數(shù)額在 2萬(wàn)元以上的；介紹單位向國(guó)家工作人員行賄，數(shù)額在 20萬(wàn)元以上的。 47 弄清身份的意義所在 (不同身份，不同命運(yùn) ) ? 對(duì)司法部門(mén)的意義 : 管轄不同。 ① 立案標(biāo)準(zhǔn)不同 ② 定罪量刑不同 48 老刑法中受賄罪的處罰 【公司、企業(yè)人員 (刑六包含醫(yī)生 )受賄罪】 5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處 5年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 ? 5000元 5萬(wàn)元的， 17年有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的處 710年有期徒刑。 ? 10萬(wàn)元以上的，處 10年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的， 處死刑 (非國(guó)有企業(yè)內(nèi)部人受賄最多判 15年 )，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。索賄的從重處罰。 【對(duì)國(guó)家工作人員行賄罪】 ? 對(duì)犯行賄罪的，處 5年以下有期徒刑或者拘役。 ? 情節(jié)特別嚴(yán)重的，處 10年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 ? 點(diǎn)評(píng) :在行賄罪中，無(wú)論從法律條文和司法實(shí)踐，行賄方總被照顧。 ? 根據(jù)有關(guān)立法解釋的規(guī)定，在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國(guó)家機(jī)關(guān)人員編制但在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，視為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。通常稱(chēng)為 國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員 。 ? 不論被委派的人身份如何，只要是接受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派，代表國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位在非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等工作，都可以認(rèn)定為國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員。 ? 國(guó)有公司、企業(yè)改制為股份有限公司后，原國(guó)有公司、企業(yè)的工作人員和股份有限公司新任命的人員中，除代表國(guó)有投資主體行使監(jiān)督、管理職權(quán)的人外， 不以國(guó)家工作人員 論。具體包括： ①依法履行職責(zé)的各級(jí)人民代表大會(huì)代表； ②依法履行審判職責(zé)的人民陪審員； ③協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的村民委員會(huì)、居民委員會(huì)等農(nóng)村和城市基層組織人員； ④其他由法律授權(quán)從事公務(wù)的人員。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)活動(dòng)。 ? 那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動(dòng)、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般 不認(rèn)為是從事公務(wù) 。 ? 點(diǎn)評(píng) :醫(yī)生在刑六中屬利用職務(wù)之便，醫(yī)生雖然不屬于從事公務(wù)，但也已經(jīng)被圈進(jìn)來(lái)了。 ? 國(guó)資委派應(yīng)當(dāng)在人事部門(mén)有任命書(shū)存檔，該任命書(shū)就是定罪和處罰的法律鐵證，即看有無(wú)那張“紙”。 ? 非國(guó)有公司、企業(yè)收受財(cái)物，為他人謀取利益，不構(gòu)成犯罪。通過(guò)中介如非國(guó)有旅游公司進(jìn)行學(xué)術(shù)活動(dòng)等等，就不算犯罪。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。（老刑法不算犯罪，但刑六就算犯罪） 57 介紹賄賂罪 ? 向國(guó)家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役。（老刑法不算犯罪，但刑六就算犯罪） 58 點(diǎn)評(píng) :犯罪構(gòu)成要件 ? 行賄受賄案最重要的證據(jù)是口供，除此之外就是照片和拍攝。 ? 犯罪構(gòu)成要件必須通過(guò)口供和證據(jù)來(lái)填充證明。 59 點(diǎn)評(píng) :犯罪主體 ? 16周歲以上，無(wú)精神障礙，國(guó)家工作人員（刑六包括其他單位人員，如醫(yī)生等）。 ? 14周歲以下，不犯罪。 61 點(diǎn)評(píng) :犯罪主觀方面 ? 有意、故意 地 為他人謀取利益； ? 放任 (過(guò)失 )地 為他人謀取利益； ? 如果完全不知道后果，就是意外（例如一巴掌不小心把人打死了）。 62 點(diǎn)評(píng) :犯罪客觀方面 ? 指具體行為是什么？ ? 公安偵查人員訊問(wèn)和偵查的最主要功能：就是把你的生活語(yǔ)言(口水話 )翻譯成法律語(yǔ)言，套上法條，然后給你定罪。 【 公司 、 企業(yè) 或其他單位 人員受賄罪 】 公司 、 企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中 ， 違反國(guó)家規(guī)定 ， 收受各種名義的回扣 、 手續(xù)費(fèi) ， 歸個(gè)人所有的 。 ? 注：上文加注 下劃線 之文字為擬修正的刑六修正案增加內(nèi)容。擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國(guó)家工作人員通過(guò)不屬自己主管的下級(jí)部門(mén)的國(guó)家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “ 利用職務(wù)上的便利 ” 為他人謀取利益。只要具有其中一個(gè)階段的行為，如國(guó)家工作人員收受他人財(cái)物時(shí)，根據(jù)他人提出的具體請(qǐng)托事項(xiàng)，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。 69 如何理解行賄中的 “ 不正當(dāng)利益 ” ？ ? 范例 : 用法律的視角重新定義銷(xiāo)售中的行為。 ? 中國(guó)的有些法律政策不成文、無(wú)邊界，因此，只要政府認(rèn)為你是就是，政府認(rèn)為你不是就不是。 70 如何理解 “ 索取 ” ？ ? 小提示 : 索取他人財(cái)物的，不論是否“為他人謀取利益”，均可構(gòu)成受賄罪。 ? 但是為他人謀取的利益是否正當(dāng)，為他人謀取的利益是否實(shí)現(xiàn)，不影響受賄罪的認(rèn)定。 71 如何理解賄賂犯罪中的 “ 財(cái)物 ” ？ ? 司法理論界的三種說(shuō)法 : ① 財(cái)物說(shuō) ② 物質(zhì)利益說(shuō) ③ 利益說(shuō) 72 如何理解賄賂犯罪中的 “ 財(cái)物 ” ？ ? 財(cái)物說(shuō) : 目前為大多數(shù)國(guó)家認(rèn)同，也為中國(guó)刑法所采納。 ? 利益說(shuō) : 此為美國(guó)反腐敗公約之理論說(shuō)法，但目前尚未納入中國(guó)刑法實(shí)踐 (香港的“零容忍”除外 )。英國(guó) 1997年的“藥物買(mǎi)賣(mài)法”認(rèn)定學(xué)術(shù)活動(dòng)也算賄賂。 73 對(duì)未來(lái)賄賂犯罪立法