試談董事自我交易的法律規(guī)制-在線瀏覽
2025-07-15 00:44本頁面
【正文】 模式，其第5。這種“合理公平”的標(biāo)準(zhǔn)介于“完全公平”和經(jīng)營判斷規(guī)則之“理性標(biāo)準(zhǔn)”之間，比前者易比后者難。自我交易經(jīng)無利害關(guān)系股東同意的，另有較之特拉華州方向截然相反的兩種審查標(biāo)準(zhǔn)：一是加利福尼亞州模式。這樣，如果不存在欺詐等違法情形審查。02條(a) (2) (D)以及5。 [19] 二、我國現(xiàn)行的藍事自我交易規(guī)制：“畫餅充饑”式的制度供給 我國《公司法》第149條第1款第(4)項規(guī)定，董事不得違反公司章程的規(guī)定或未經(jīng)股東會同意，與本公司訂立合同或進行交易。董事自我交易屬于《公司法》界定的關(guān)聯(lián)關(guān)系的一種，第21條關(guān)于“董事不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。經(jīng)公司同意的自我交易，其效力應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》、《民法通則》的規(guī)定予以認(rèn)定?！ ★@失公平是適用于公司對外交易的審查標(biāo)準(zhǔn)。主觀上，造成顯失公平的原因，是由于一方利用優(yōu)勢地位，使對方難以拒絕對其明顯不利的合同條件，或者利用對方欠缺一般的生活經(jīng)驗或交易經(jīng)驗所致?！ 《鶕?jù)經(jīng)營判斷規(guī)則，董事執(zhí)行職務(wù)須以善意的方式，以普通謹(jǐn)慎之人在類似狀況下能夠盡到的注意，按照他合理地相信是符合公司最佳利益的方式處理事務(wù)。如美國允許公司向董事提供貸款，某制造商公司經(jīng)董事會批準(zhǔn)，向董事提供貸款，貸款期、貸款擔(dān)保及利率等條件與通行的商業(yè)貸款毫無二致。本案中，自我交易雖并不顯失公平，但因不能滿足經(jīng)營判斷規(guī)則的要求，公司可申請撤銷。 雖然從形式上看，我國具有董事自我交易規(guī)制制度，但自我交易是否公平，是否損害公司利益，法律沒有提供任何的判斷標(biāo)準(zhǔn)!這正如英國故事里教師說：“孩子們，必須心里純潔，否則我就要揍你們”，如果我們要求董事履行忠實義務(wù)，而又不為這種道德義務(wù)的履行設(shè)定任何標(biāo)準(zhǔn)，則我們所可能取得的成功，并不會比上述教師稍勝一籌。 三、我國蓋事自我交易制度的適用與完善 現(xiàn)代社會經(jīng)濟中，自我交易現(xiàn)象司空見慣，美國早期的嚴(yán)格禁止態(tài)度已經(jīng)不合時宜。自我交易是一把“雙刃劍”，能夠降低企業(yè)的交易成本，提高公司的運營效率。法律的任務(wù)不是完全排除利益沖突交易的存在(實際上也不可能做到)，而是要“除弊存利”，設(shè)計適當(dāng)?shù)臋C制確保交易對公司公平。 [27]但倚重程序公平，兼顧實質(zhì)公平的現(xiàn)代規(guī)制模式，僅是一系列防范不當(dāng)自我交易的正式和非正式制度網(wǎng)絡(luò)群支撐的整個“冰山”露出水面的“一部分”。 [28]我國正處于市場經(jīng)濟穩(wěn)步推進的發(fā)展時期，在全球經(jīng)濟滲透融合、國內(nèi)外競爭日趨激勵的形勢下，面臨著程度更深的提高經(jīng)濟效率與保障交易安全的現(xiàn)實緊迫性，但我們欠缺防控公司內(nèi)部人權(quán)力濫用和欺詐的市場及道德機制，因此通過法律制度保護公司和投資者利益，培育投資者信心和促進資本市場的健全，比賦予管理層經(jīng)營裁量權(quán)更為重要?！ ?一)董事自我交易的界定 從文義解釋來看，我國的董事自我交易制度僅約束董事本人作為交易相對人與公司進行的直接交易，如此以來，董事只要以他人之名行自我交易之實，法律即可輕易被規(guī)避，因此進行目的擴張解釋，是防止董事通過自我交易侵害公司利益之立法精神的必然要求。為明晰當(dāng)事人的行為規(guī)范，提供執(zhí)行法律的指引，立法應(yīng)當(dāng)明確董事自我交易的范圍。所謂形式基準(zhǔn)法，就是由法律對董事在交易中享有直接和間接利益的情形進行具體列舉：(1)董事所任職公司與董事間的交易。(3)董事所任職公司與該董事或其“關(guān)系人”在其中有重大經(jīng)濟利益的另一家公司之間的交易。(5)董事所任職公司與一個人之間的交易，該人控制著前述“其他實體”，或該人受前述“其他實體”所控制。(7)董事所任職公司與其他公司間的交易，董事在所任職公司中就該交易享有利益。董事的父母。與董事共同居住的人。(3)一個信托組織、產(chǎn)業(yè)整體、無行為能力人、被保護人或未成年人，該董事是這些組織或這些人的受托人。 [32] (二)利害關(guān)系董事的披露 披露是公司進行決策的前提條件，凡足以影響決策的因素都應(yīng)當(dāng)披露：第一，應(yīng)當(dāng)披露所享有的利益的性質(zhì)、范圍及與公司事務(wù)的關(guān)系?！?[33]第二，應(yīng)當(dāng)披露涉及交易事項的有關(guān)事實，既包括交易標(biāo)的的有關(guān)事實，還包括交易雙方的資信情況等。 Wheeler McGee [34]一案中，被告Wheeler是PBS公司的董事會主席，同時，他還是Capital Hall Ltd公司的董事會主席和控股股東。Wheele：披露了自己的利益，并且沒有參加投票，但是Wheele：清楚CHL根本沒有財力償還貸款?！ ≡谟?，違反披露義務(wù)的行為構(gòu)成犯罪，將被處以刑事罰金。 [36] 在美國，大多數(shù)州的制定法都規(guī)定，即使不經(jīng)披露和批準(zhǔn)，只要能證明交易對公司是公正的，則不得僅因交易具有利益沖突性質(zhì)而由公司主張撤銷。董事舉證不能的，則交易可以撤銷，或者在承認(rèn)此項交易的同時，賠償公司所遭受的損失。筆者認(rèn)為，我國宜采取英國的嚴(yán)厲模式，將董事自我交易與要求最大誠信的保險合同作同等對待， [39]違反披露義務(wù)，公司即享有撤銷權(quán)。在英國，董事會批準(zhǔn)為私人公司的默認(rèn)規(guī)則，股東會批準(zhǔn)為公開公司的默認(rèn)規(guī)則。自我交易一概由股東會批準(zhǔn)，既不適應(yīng)商機稍縱即逝的特點，也容易導(dǎo)致公司開支的增加。 公司決策人必須與交易無任何利害關(guān)系，才能真正建立獨立對等的交易結(jié)構(gòu)，否則程序的設(shè)計將反過來變成掩蓋那些事實上損害公司而讓內(nèi)部人獲利的自我交易障眼法。他們的投票不計算在內(nèi)，事項也被通過。因此，公司決策者與交易無任何利害關(guān)系應(yīng)是一個不能任由當(dāng)事人改變的強制性規(guī)范。 [44]這一原則同樣適用于董事自我交易，如果利害關(guān)系董事披露了沖突利益，即使自我交易沒有經(jīng)過公司的特別同意，合同也不能撤銷。 如上文所述，在美國，未經(jīng)無利害關(guān)系董事或股東的同意，自我交易的效力并不必然受到影響，應(yīng)由利害關(guān)系董事承擔(dān)交易公平的舉證責(zé)任?！ ?四)經(jīng)披露和同意的董事自我交易的審查 對于履行了披露要求和經(jīng)過董事會或股東會同意的自我交易，有必要采納美國模式，賦予正當(dāng)程序以法律效力：一方面，由原告承擔(dān)證明交易不公平的舉證責(zé)任。在非利害關(guān)系股東同意的情況下，宜采浪費標(biāo)準(zhǔn)。二是基于舉證上的便利性。但當(dāng)董事自我交易履行了正當(dāng)程序，舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移由原告承擔(dān)。另一方面，既是對利害關(guān)系董事履行正當(dāng)程序的鼓勵和導(dǎo)正，也是對無利害關(guān)系董事或股東同意的尊重。第一，是現(xiàn)代社會專業(yè)化分工的需要。第二，是促進社會資源有效配置的需要。商業(yè)不過是放大了的生活經(jīng)濟，考慮交易標(biāo)的對當(dāng)事人的特殊需求、特殊價值以及考慮雙方所處的具體境況對交易條件的影響，尊重當(dāng)事人的主觀估價，實際上是對市場機制有效配置資源規(guī)律的認(rèn)可。 但是，即使經(jīng)過了披露和無利害關(guān)系董事的批準(zhǔn)，自我交易仍然應(yīng)當(dāng)接受“合理公平”標(biāo)準(zhǔn)的審查。另一方面，法律只能從經(jīng)濟利益和家庭關(guān)系等從概率上講極有可能影響交易判斷的角度來界定無利害關(guān)系，這種界定，顯然窄于現(xiàn)實生活中真
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