【正文】 。那么，制定的規(guī)章制度應(yīng)該以企業(yè)文化為自己的靈魂。但是這個(gè)企業(yè)有自己的特點(diǎn)，好多員工距離單位比較 遠(yuǎn)，或者好多員工從事研發(fā)性的工作，習(xí)慣于早上睡一會(huì)，晚上熬一熬夜。這樣一個(gè)規(guī)章制度，就體現(xiàn)了對(duì)員工的關(guān)懷和關(guān)心，體現(xiàn)了關(guān)懷員工的企業(yè)文化。比如說崇尚運(yùn)動(dòng)是企業(yè)文化，但制度在要 求員工著裝的時(shí)候，要求男同志必須穿西裝打領(lǐng)帶，女同志必須穿套裙，必須穿皮鞋，不允許化妝，這樣的規(guī)定實(shí)際上和企業(yè)文化是相違背的。所以企業(yè)規(guī)章制度是實(shí)現(xiàn)企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展的保證，一個(gè)很好的企業(yè)，肯定有自己一套完備的規(guī)章制度來實(shí)現(xiàn)這兩個(gè)目的：留人、吸引投資。 制定企業(yè)規(guī)章制度的誤區(qū) 及不利后果 企業(yè)制定規(guī)章制度，必須要發(fā)揮它的作用，如果規(guī)章制度無效，或者違反法律的規(guī)定，這個(gè)情況是非常嚴(yán)重的。 比如企業(yè)有這樣的規(guī)定，加班不到一小時(shí)，不視作加班。加班實(shí)際上就是延時(shí)，在法定的或者約定的工作時(shí)間以外提供勞動(dòng) 的，都是加班，哪怕加班一分鐘也是加班。而且他們這方面做得還更進(jìn)一步，這個(gè)企業(yè)的地址離員工的住址非常遠(yuǎn)，他們每天下班以后用班車把員工送到家里去。 還有很多企業(yè)規(guī)定中高層以上的領(lǐng)導(dǎo)沒有加班費(fèi)。在我們國家，中高層以上的領(lǐng)導(dǎo)都屬于勞動(dòng)人民的一分子，仍然應(yīng)該有加班費(fèi)。其實(shí)法律明確規(guī)定，只簽訂試用期合同的話，就視作沒有試用期，試用期的期限就是勞動(dòng)合同的期限，那么，等試用期轉(zhuǎn)正了以后再簽訂正式的勞動(dòng)合同，更 是無稽之談。 還有的企業(yè)試用期內(nèi)不繳納社會(huì)保險(xiǎn)，等轉(zhuǎn)正以后再補(bǔ)交，或者說轉(zhuǎn)正以后再開始繳納，這些規(guī)定，同樣是違反法律規(guī)定的。 有的企業(yè)形成了自己的一些做法，還以為是符合規(guī)定的。而企業(yè)在扣工資的時(shí)候怎么來計(jì)算呢？是用月工資除以 再除以 8。 然而企業(yè)的習(xí)慣不能代替法律。 有些企業(yè)的規(guī)章制度雖然違反了法律規(guī)定，但是企業(yè)卻不知道，甚至有些專家學(xué)者指導(dǎo)企業(yè)制定規(guī)章制度，也可能犯錯(cuò)。大家想一想，能隨便淘汰一個(gè)員工嗎？淘汰就是解除勞動(dòng)關(guān)系或者終止勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)關(guān)系到期以后進(jìn)行終止，但是必須要有法定的理由才可以解除。這些問題實(shí)際上很普遍，雖然違反了法律規(guī)定，但是我們心里不知道。 （二）企業(yè)規(guī)章制度無效的后果嚴(yán)重且將來更加嚴(yán)重 規(guī)章制度無效的后果非常嚴(yán)重，《勞動(dòng)合同法》已經(jīng)頒布， 2021年 1月 1日就要實(shí)施了，實(shí)施以后，規(guī)章制度無效的后果將會(huì)更加嚴(yán)重。 【案例】 一位管理大師講了可以砍掉企業(yè)成本的 12 把“刀”。這位專家出了一個(gè)主意：企業(yè)要購買一個(gè)產(chǎn)品，可以讓兩個(gè)采購員同時(shí)去購買，一個(gè)采購員用 80 元錢就可以買到，另外一個(gè)采購員要花 100 元錢，差價(jià)是 20 元，這 20 元可能就是采購成本加大的部分。 這一把刀好厲害，哪一個(gè)采購員還敢用高價(jià)把東西買進(jìn)來？差價(jià)要賠償，你可能沒吃到差價(jià)，自己還賠償出去。 那么，企業(yè)在什么樣的情況下，才可以讓員工進(jìn)行賠償，這必須要具備四個(gè)條件： ? 主觀上有故意或者有重大過失的行為存在； ? 客觀上實(shí)施了損害企業(yè)利益的行為； ? 必須產(chǎn)生損害的后果； ? 行為和后果之間具有因果關(guān)系。這樣的規(guī)章制度“砍刀”，不僅沒有達(dá)到預(yù)期的效果，而且法律意識(shí)強(qiáng)的員工起訴到勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)、人民法院，企業(yè)敗訴無疑。但是制度不合法的話，實(shí)際上也限制不了員工擇業(yè)的權(quán)利，無法保護(hù)自己的商業(yè)秘密。有個(gè)員工是企業(yè)非常核心的一個(gè)人才，企業(yè)就和這個(gè)員工簽訂了一個(gè)競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，就是員工在離開單位多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)，不 能到競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手單位去。企業(yè)就要求這位員工履行競(jìng)業(yè)限制的義務(wù)，給企業(yè)賠償。 員工的代理律師就提出一個(gè)觀點(diǎn)，說這個(gè)競(jìng)業(yè)限制的制度無效，為什么呢？因?yàn)楦?jìng)業(yè)限制協(xié)議要成立，競(jìng)業(yè)限制制度要合法，必須符合四個(gè)條件：第一，雙方當(dāng)事人必須自愿；第二，雙方有明確的競(jìng)業(yè)限制期限；第三，有明確的競(jìng)業(yè)限制范圍；第四，要讓員工履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，必須給員工支 付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，因?yàn)楦?jìng)業(yè)限制的義務(wù)是雙方當(dāng)事人約定的一個(gè)義務(wù)，要讓勞動(dòng)者履行這個(gè)約定的義務(wù)，企業(yè)要拿錢來買，員工才能履行這個(gè)義務(wù)。 企業(yè)就敗訴了。 比如加班費(fèi)的問題。 【案例】 有一個(gè)企業(yè)招聘了一位常務(wù)副總經(jīng)理，這個(gè)經(jīng)理很厲害，非常具有表率作用，他要求他領(lǐng)導(dǎo)的這個(gè)團(tuán)隊(duì)的員工，每天做好工作記錄，團(tuán)隊(duì)人員之間互相簽字來確認(rèn)。常務(wù)副總經(jīng)理心里想不通，按照當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定，終止勞動(dòng)合同沒有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。突然想到，我工作的時(shí)候加班那么長(zhǎng)時(shí)間，企業(yè)不應(yīng)該給加班費(fèi)嗎？他就給企業(yè)的老總發(fā)了個(gè) Email 過去，要求支付加班費(fèi)。這個(gè)常務(wù)副總經(jīng)理又咨詢有關(guān)的專家，專家說了，只要有證據(jù)能夠證明你加 了班，就應(yīng)該給你支付加班費(fèi)。這就是證據(jù)，按照支付加班費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)一計(jì)算，加班費(fèi) 40 萬元。毫無疑問官司打贏了，因?yàn)樽C據(jù)非常充分。這樣的規(guī)定也是錯(cuò)誤的，違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定。解除勞動(dòng)關(guān)系必須要有法律的理由，《勞動(dòng)法》第 25條和第 26條規(guī)定了 7類合法的理由，第 25條 4類是員工有過錯(cuò)的情況下可以解除，第 26條是沒過錯(cuò)的情況下解除。 企業(yè)規(guī)章制度無效，無效就等于沒有，起不到管理方面的作用，達(dá)不到預(yù)期的效果。 比如，試用期內(nèi)不繳納社保，或者轉(zhuǎn)正以后再繳納社保，或者社保雖然從試用期開始繳納，但沒有依照法律的規(guī)定繳納 。 有些企業(yè)做得更過分，一些生產(chǎn)型的企業(yè)，員工下班的時(shí)候挨個(gè)進(jìn)行搜身，這個(gè)規(guī)章制度就不合法，搜身對(duì)員工的名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)如果造成損害的話，員工就可以要求進(jìn)行賠償。 《勞動(dòng)合同 法》規(guī)定了更加嚴(yán)重的后果：企業(yè)的規(guī)章制度無效或者違反法律的規(guī)定，給勞動(dòng)者利益造成損害的話，勞動(dòng)者可以以此為由解除勞動(dòng)合同，并且可以獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因?yàn)椴坏梢越獬?，而且要求支付?jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 【案例】 某個(gè)企業(yè)規(guī)章制度的工時(shí)制度是這樣的：?jiǎn)T工每星期必須工作 6 天，而且星期六上班的時(shí)候，企業(yè)嚴(yán)格按照法律規(guī)定支付了加班費(fèi)。但是這個(gè)制度推行了一段時(shí)間就出現(xiàn)問題了。首先，星期六要出去學(xué)習(xí)充電，提高自己的技能，要求上班就無法達(dá)到目的。 然而企業(yè)的規(guī)章制度中也有一條，星期六拒絕上班的話，按曠工對(duì)待， 1 個(gè)月內(nèi)連續(xù)曠工超過 3 天以上，視作嚴(yán)重違紀(jì)，可以解除勞動(dòng)關(guān)系。 在平時(shí)加班的情況下，員工完全可以拒絕企業(yè)安排加班，如果企業(yè)像這樣解除勞動(dòng)關(guān)系，員工完全可以要求仲裁委員會(huì)撤銷解除勞動(dòng)關(guān)系的決定。因此，企業(yè)在制定規(guī)章制度的時(shí)候，合法性的要求就非常重要。 制定一部規(guī)章制度從原則上，從規(guī)章制度的目的上，如果和法律的原則相違背的話，那么這個(gè)規(guī)章制度也是無效的。（《勞動(dòng)合同法》頒布以后，再不允許企業(yè)和員工之間簽訂停薪留職協(xié)議。在這份停薪留職協(xié)議里面有一條：停薪留職協(xié)議期滿以后，這個(gè)員工應(yīng)該回到企業(yè)，因?yàn)閯趧?dòng)關(guān)系沒解除，如果企業(yè)難以安排工作，就按照待崗規(guī)定來處理。 這個(gè)待崗規(guī)定里面有一個(gè)很有意思的規(guī)定，說待崗人員每個(gè)月發(fā)基本生活費(fèi) 210 元，但要求待崗人員每天四次簽到，早上來簽一次，中午下班的時(shí)候簽一次，下午上班的時(shí)候簽一次，晚上下班的 時(shí)候再簽一次。 這個(gè)員工一算，為了完成四次簽到，要花掉 100 多元的車費(fèi)，而且不能做一些其他獲得勞動(dòng)報(bào)酬的事情，很不劃算，就從第二個(gè)月起不再去簽到，企業(yè)也不再發(fā)這 210 元錢。員工就起訴到仲裁委員會(huì)，仲裁委員會(huì)在審理的過程中，就發(fā)現(xiàn)了爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，就是說 企業(yè)讓員工簽到這個(gè)行為，是不是對(duì)的？ 企業(yè)完全可以要求員工來簽到，這是企業(yè)的規(guī)章制度，似乎沒有違反什么規(guī)定，但是這個(gè)企業(yè)的規(guī)定違反了勞動(dòng)者的勞動(dòng)權(quán)和獲得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。最后仲裁委員會(huì)判決，企業(yè)待崗簽到的制度是錯(cuò)誤的，違反了勞動(dòng)法律的原則性的規(guī)定。 比如，員工提前 30 天通知，就可以解除勞動(dòng)關(guān)系，如果企業(yè)非要他提前 6 個(gè)月通知，實(shí)際上就是擴(kuò)大了員工的義務(wù)，限制了員工的權(quán)利，這個(gè)規(guī)定就是不合法的。但是限制了企業(yè)的權(quán)利，擴(kuò)大了企業(yè)的義務(wù)，這樣的行為卻是合法的。但是在勞動(dòng)關(guān)系履行過程中，沒有發(fā)生員工要辭職的行為，結(jié)果發(fā)生了企業(yè)要解除員工的勞動(dòng)合同的行為。律師一看勞動(dòng)合同相關(guān)的規(guī)章制度說，員工不但可以要求企業(yè)支付 6 個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而且可以按照約定，要求企業(yè)提前 6 個(gè)月通知，如果不是提前 6 個(gè)月通知的話，就可以要求支付 6 個(gè)月工資。仲裁委員會(huì)的解釋是：規(guī)定一分為二，企業(yè)要求員工提前 6 個(gè)月通知是錯(cuò)誤的，違反了勞動(dòng)法第 31條的強(qiáng)制性的規(guī)定。就是說，如果擴(kuò)大了員工的義務(wù)，擴(kuò)大了企業(yè)的權(quán)利，這樣的規(guī)章制度是無效的，但是擴(kuò)大了企業(yè)的義務(wù)，縮小企業(yè)的權(quán)利，反而是對(duì)的。 最典型的也是我們經(jīng)常用到的，就是勞動(dòng)法第 25 條的第二條和第三項(xiàng)內(nèi)容，企業(yè)的規(guī)章制度最容易在這兩個(gè)方面顯失公平。這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)可能就有問題，因此，是不是嚴(yán)重，必須要有一個(gè)參照值。因此，這個(gè)嚴(yán)重違紀(jì)并不是企業(yè)隨便說了算。這個(gè)情形和后果之間，顯然是存在著一些差距的，因此，在把握這個(gè)嚴(yán)重性的時(shí)候，一個(gè)是量上的考慮，另一個(gè)是情節(jié)上的考慮。比如，曠工兩天，企業(yè)同樣解除了勞動(dòng)關(guān)系，后果和司法機(jī)關(guān)監(jiān)督的結(jié)果卻是不一樣的。另外一個(gè)企業(yè)是這樣規(guī) 定的，請(qǐng)病假應(yīng)該事先按照企業(yè)的請(qǐng)假程序履行請(qǐng)假程序的義務(wù)，如果沒履行的話，按照曠工對(duì)待，但是因?yàn)榍闆r特殊，病情發(fā)生比較急，可以在事后來補(bǔ)假。 兩個(gè)企業(yè)各有一個(gè)員工，就發(fā)生了這樣的事情。但是過了 一個(gè)月，這個(gè)員工也沒拿證明回來。 這兩個(gè)員工都不服氣，起訴到仲裁委員會(huì)。再加上第一個(gè)企業(yè)這個(gè)員工的確情況緊急，的確得病了，不可能提前請(qǐng)假，有情可原，那么 企業(yè)這樣解除勞動(dòng)關(guān)系肯定是錯(cuò)誤的。反過來看，員工病好了，應(yīng)該按照規(guī)定來補(bǔ)假，企業(yè)多次催促都不補(bǔ)假，一個(gè)月之內(nèi)難道一個(gè)假條都拿不來嗎？是情節(jié)極其惡劣。 因此，嚴(yán)重 違紀(jì)一個(gè)是量上要考慮，另一個(gè)情節(jié)上要考慮。 同樣一個(gè)企業(yè)，員工造成了 5 000元的損害，算不算是重大呢？是不是只有 1 0000 元或者 50 萬元才是重大呢？這不是單純的一個(gè)數(shù)字問題，企業(yè)制定規(guī)章制度有合理性，怎么去考慮是不是重大損害呢？ ? 第一個(gè)因素：就是員工從事的工作的風(fēng)險(xiǎn)性大不大； ? 第二個(gè)因素：要考慮企業(yè)本身規(guī)模的大小。 【案例】 一個(gè)企業(yè)原來是國有企業(yè)，轉(zhuǎn)產(chǎn)以后生產(chǎn)經(jīng)營非常困難，但 是企業(yè)所在地，金礦物資非常豐富，好多企業(yè)經(jīng)營不行就去開礦。企業(yè)一氣之下說，你嚴(yán)重失職，給企業(yè)造成了重大損害，解除勞動(dòng)關(guān)系。 還有一個(gè)方面，要考慮企業(yè)規(guī)模的大小，小企業(yè)造成幾萬元損失，對(duì)企業(yè)影響就很大了，大企業(yè)可能問題就不大。 （三）內(nèi)容自相矛盾 內(nèi)容自相矛盾是指不同規(guī) 章制度相互之間矛盾，企業(yè)不妨把自己的規(guī)章制度拿出來看一看，規(guī)章制度之間是不是互相沖突的。 還有一個(gè)自相矛盾的情況就是公司與部門，就同一問題的規(guī)定相互矛盾。但是，當(dāng)企業(yè)的規(guī)章制度和某一個(gè)部門的規(guī)章制度相 互不一致的時(shí)候，并不是按照上位法和下位法的關(guān)系來處理，而是按照有利于員工的規(guī)章制度來處理，這就是《勞動(dòng)法》的特點(diǎn)，為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，按照有利于員工的方式去處理。如果出現(xiàn)一個(gè)員工連續(xù)曠工 3天的話，企業(yè)能不能解除他的勞動(dòng)關(guān)系呢？發(fā)生爭(zhēng)議的時(shí)候，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)會(huì)選擇一個(gè)有利于員工的規(guī)章制度來實(shí)行，就是完全按照連續(xù)曠工 5天這個(gè)規(guī)章制度來實(shí)行。 （四）制定的程序不合法 制定的程序不合法包括民主程序不合法和公示的程序不合法。 一個(gè)有效的規(guī)章制度必須要有三個(gè)條件，如果欠缺了這個(gè)民主程序，沒有經(jīng)過職工代表大會(huì)或者職代會(huì)討論通過的話，這個(gè)規(guī)章制度的生效欠缺要件，那就是無效的。在目前這種情況下，即使有這樣的程序要求，企業(yè)也很容易讓通過。 有的企業(yè)公示很簡(jiǎn)單，給每個(gè)員工發(fā)一個(gè)電子郵件過去了，實(shí)際上員工已經(jīng)知道了，但是 Email達(dá)不到證據(jù)的目的，因?yàn)樗且粋€(gè)電子證據(jù) 。 【自檢 21】 企業(yè)在什么樣的情況下，才可以讓員工進(jìn)行賠償？ ________________________________________ ________________________________________ ________________________________________ 見參考答案 2－ 1 【自檢 22】 規(guī)章制度無效內(nèi)容的成因有哪些？ ________________________________________ ________________________________________ ________________________________________ 見參考答案 2－ 2 第五講 制訂企業(yè)規(guī)章制度程序的法律操作實(shí)務(wù) 制定規(guī)章制度的法律操作實(shí)務(wù)，包括合法性及程序性的要求。 民主程序及要求 最高人民法院的司法解釋里面規(guī)定，民主程序就是企業(yè)行政一方制定出規(guī)章制度以后，提交職工代表大會(huì)或者政務(wù)大會(huì)討論通過。 根據(jù)目前國家體制，包括企業(yè)工會(huì)體制建立方式，這個(gè)民主程序形同虛設(shè)。雖然有這樣的法律規(guī)定，企業(yè) 行政一方把規(guī)章制度拿出來進(jìn)行民主討論，但是結(jié)果還是按照企業(yè)行政一方的意志來辦。它把企業(yè)規(guī)章制度分為兩部分： ? 涉及員工切身利益的制度； ? 不涉及員工切身利益的制度。 法律具體規(guī)定：涉及勞動(dòng)者切身利益的勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律、以及勞動(dòng)定額管理等規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過職工代表大會(huì)，或者全體職工討 論提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。 （一）企業(yè)的兩類規(guī)章制度 涉及員工切身利益的，比如