【正文】 的風(fēng)險(xiǎn)不斷加大，通過(guò)勞務(wù)派遣公司的專(zhuān)業(yè)化服務(wù)，不僅可以減低用人單位的成本，提高人力資源管理的效率和專(zhuān)業(yè)化水平，從一定意義上講，這種專(zhuān)業(yè)的分工也有利于勞工權(quán)利的保護(hù)。　　(四)小結(jié)　　從上可以看出，勞務(wù)派遣的出現(xiàn)及發(fā)展有其背后的經(jīng)濟(jì)原因，勞務(wù)派遣的用工形式既滿(mǎn)足了雇員靈活就業(yè)的需要，對(duì)降低雇主的成本和風(fēng)險(xiǎn)，提高勞動(dòng)力市場(chǎng)的分工和專(zhuān)業(yè)化程度也有積極作用，尤其在為接受單位提供咨詢(xún)和服務(wù)，降低雇主用工成本方面具有廣闊的發(fā)展空間。　　派遣用工對(duì)政府也有方便之處，通過(guò)職業(yè)雇主組織，政府不必對(duì)許多小企業(yè)分別征稅，可以直接對(duì)規(guī)模較大的派遣機(jī)構(gòu)征稅。由于這個(gè)原因，美國(guó)許多工會(huì)游說(shuō)州政府通過(guò)立法禁止勞務(wù)派遣。盡管派遣工人不能完全等同于兼職工人，因?yàn)樵S多派遣工人可能從事全職工作，但派遣工人組織工會(huì)的積極性低于雇主直接雇用的雇員?！　?三)工會(huì)因素　　從工會(huì)角度看，派遣工人較不易組織工會(huì)。職業(yè)雇主組織可以幫助雇主從事這些繁重的工作，幫助雇主更好的遵守勞動(dòng)法律法規(guī)。而且，有關(guān)勞工的法律越來(lái)越復(fù)雜，雇主的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)越來(lái)越大，職業(yè)雇主組織由于規(guī)模和專(zhuān)業(yè)性，可以有效地控制這些風(fēng)險(xiǎn)，降低客戶(hù)公司的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任?，F(xiàn)在的人力資源管理越來(lái)越復(fù)雜，例如雇員關(guān)系、健康保險(xiǎn)、工傷賠償、工資、工資稅、失業(yè)保險(xiǎn)等內(nèi)容相當(dāng)復(fù)雜，許多雇主并沒(méi)有這方面的專(zhuān)業(yè)知識(shí)。　　除了降低雇員福利的成本，勞務(wù)派遣公司在為用人單位提供咨詢(xún)和服務(wù)方面也發(fā)揮了越來(lái)越重要的作用?？傊?，勞務(wù)派遣公司可以充分利用規(guī)模優(yōu)勢(shì)，降低雇用成本。而派遣公司由于雇員規(guī)模和多樣性，可以以更優(yōu)惠的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)雇員福利。1929年，%，到1992年，%。在美國(guó)，雇員福利成本的總額以及相對(duì)于工資的比例不斷提高?！　?二)需求因素　　從需求角度看，需求因素似乎比供給因素更重要。由于職業(yè)雇主組織的規(guī)模通常較大，職業(yè)雇主組織的雇員就可受到這些法律的保護(hù)。 1990年《美國(guó)殘疾人法案》是保障殘疾人的基本法律，該法用專(zhuān)章規(guī)定了就業(yè)問(wèn)題，是反殘疾就業(yè)歧視的主要法律，但該法只適用于雇用15名雇員以上的雇主。例如，1964年《民權(quán)法案》第7章禁止雇主基于種族、膚色、宗教、性別或國(guó)籍實(shí)施歧視，但僅適用于雇用15名以上雇員的雇主。 此外，在美國(guó)，為了避免增加小企業(yè)的負(fù)擔(dān)，許多法律對(duì)小企業(yè)實(shí)行豁免，受雇于小企業(yè)的雇員因此無(wú)法得到這些法律的保護(hù)。而且，由于規(guī)模效應(yīng)，職業(yè)雇主組織可能為雇員提供那些小企業(yè)無(wú)法負(fù)擔(dān)的福利項(xiàng)目，例如，健康保險(xiǎn)、牙齒和視力保健、壽險(xiǎn)、退休儲(chǔ)蓄計(jì)劃、工作咨詢(xún)、教育福利等，這些雇員福利往往是小企業(yè)負(fù)擔(dān)不起或無(wú)力管理的。此外，由于公司縮小規(guī)?；蛑亟M而離開(kāi)崗位的雇員，可能會(huì)選擇勞務(wù)派遣的形式，在找到適合的工作之前將派遣工作作為暫時(shí)性的工作。有些雇員選擇派遣工作是因?yàn)閷⒐ぷ鲀?nèi)容的多樣性作為一種生活方式，而派遣工作可以滿(mǎn)足這種偏好，這些人不僅包括一般職員和建筑工人，還包括律師、計(jì)算機(jī)專(zhuān)家、股票經(jīng)紀(jì)人、藥劑師以及其他專(zhuān)業(yè)人士，甚至公司高管?！　?一)供給因素　　從供給因素看，生活方式的改變導(dǎo)致了一些人更愿意從事臨時(shí)性的派遣工作。正因?yàn)槁殬I(yè)雇主組織的規(guī)模較大，職業(yè)雇主組織才可以發(fā)揮規(guī)模效應(yīng)和專(zhuān)業(yè)服務(wù)的優(yōu)勢(shì)，這一點(diǎn)正是規(guī)模較小的雇主難以做到的，也是職業(yè)雇主組織存在和發(fā)展的重要因素?！　囊陨蠑?shù)據(jù)可以看出，美國(guó)勞務(wù)派遣行業(yè)在過(guò)去30年里發(fā)展迅速，規(guī)模不斷擴(kuò)大。根據(jù)對(duì)NAPEO會(huì)員的調(diào)查，在過(guò)去6年里，美國(guó)職業(yè)雇主組織行業(yè)平均年增長(zhǎng)超過(guò)20%，目前約有700家職業(yè)雇主組織在50個(gè)州提供各種業(yè)務(wù)。據(jù)美國(guó)職業(yè)雇主組織全國(guó)聯(lián)合會(huì)(National Association of Professional Employer Organizations, NAPEO)的調(diào)查，NAPEO估計(jì)，1993年，美國(guó)派遣勞工達(dá)到160萬(wàn)人。而且，以往勞務(wù)派遣的接收單位主要是小型企業(yè)，現(xiàn)在，由于派遣機(jī)構(gòu)可以提供人力資源管理的專(zhuān)業(yè)服務(wù)，許多規(guī)模較大的雇主也使用派遣工人。這些行業(yè)往往需要各種不同技能的人才，雇主通過(guò)雇員租用(employee leasing)的形式，可以補(bǔ)充雇主自身雇員技能的不足，或者讓其從事一些短期項(xiàng)目，或者彌補(bǔ)雇主自身雇員人數(shù)的不足。　　美國(guó)勞務(wù)派遣的盛行始于20世紀(jì)70年代。使用職業(yè)雇主組織或租賃機(jī)構(gòu)提供的雇員的機(jī)構(gòu)稱(chēng)為客戶(hù)公司(client pany)或接受雇主(recipient employer)。我國(guó)可以借鑒美國(guó)的法律和判例，對(duì)勞務(wù)派遣公司的設(shè)立和運(yùn)營(yíng)進(jìn)行監(jiān)管，并合理分配派遣公司和接受單位的義務(wù)和責(zé)任。美國(guó)勞務(wù)派遣的法律規(guī)制及對(duì)我國(guó)立法的啟示兼評(píng)《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定謝增毅 中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所 助理研究員 　　關(guān)鍵詞: 勞務(wù)派遣/派遣單位/接受單位/雇主責(zé)任　　內(nèi)容提要: 勞務(wù)派遣從經(jīng)濟(jì)角度看，有利于促進(jìn)雇員的靈活就業(yè)，控制雇主的雇用風(fēng)險(xiǎn)，提高雇用業(yè)務(wù)的專(zhuān)業(yè)化服務(wù)。為保護(hù)派遣工人的利益，美國(guó)許多州法對(duì)勞務(wù)派遣公司的設(shè)立和運(yùn)營(yíng)進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)制，聯(lián)邦法律的判例中也運(yùn)用共同雇主的理論使接受單位承擔(dān)有關(guān)最低工資、休假、安全衛(wèi)生、反就業(yè)歧視等雇主責(zé)任?！　∫弧⒚绹?guó)勞務(wù)派遣的概念和發(fā)展概況　　在美國(guó)，從事人力資源管理、雇員福利、薪水和工傷賠償外包服務(wù)的機(jī)構(gòu)稱(chēng)為職業(yè)雇主組織(professional employer organizations, PEOs)或者雇員租賃公司(employee leasing pany)。職業(yè)雇主組織或雇員租賃公司和客戶(hù)公司或接受雇主與我國(guó)使用的“勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)”和“接受單位”的稱(chēng)謂基本對(duì)應(yīng)。以往勞務(wù)派遣主要流行于特殊行業(yè)，例如，化工和石油行業(yè)、工程和設(shè)計(jì)行業(yè)、建筑行業(yè)等等。但時(shí)至今日，勞務(wù)派遣已經(jīng)滲透到整個(gè)經(jīng)濟(jì)的各個(gè)領(lǐng)域，從“看門(mén)人”到首席執(zhí)行官，各個(gè)層面的勞務(wù)派遣發(fā)展迅速。美國(guó)勞務(wù)派遣的發(fā)展速度相當(dāng)迅速。 根據(jù)最新數(shù)據(jù)，NAPEO估計(jì)，美國(guó)現(xiàn)有大約200300萬(wàn)派遣工人。職業(yè)雇主組織行業(yè)年創(chuàng)造的總收入約為510億美元。但從職業(yè)雇主組織的數(shù)量看，職業(yè)雇主組織的數(shù)量并不多，僅有大約700家，平均每個(gè)州只有十幾家職業(yè)雇主組織，這一點(diǎn)說(shuō)明了美國(guó)職業(yè)雇主組織的平均規(guī)模較大?！　《?、美國(guó)勞務(wù)派遣行業(yè)發(fā)展的原因分析　　美國(guó)勞務(wù)派遣盛行的因素很多，這些因素歸納起來(lái)主要有三：供給因素、需求因素以及工會(huì)因素。例如，越來(lái)越多的婦女參加工作，使得那些需要負(fù)擔(dān)家庭事務(wù)的婦女選擇派遣工作，他們可以選擇非全職的工作，或者保留當(dāng)家庭需要時(shí)拒絕某些派遣工作的權(quán)利。同時(shí)，許多退休人員，包括專(zhuān)業(yè)人士和高管人員，由于長(zhǎng)期從事顧問(wèn)工作，退休之后，也可能選擇派遣工作?！　呐汕矙C(jī)構(gòu)提供的服務(wù)看，由于職業(yè)雇主組織可以提供專(zhuān)業(yè)化的人力資源服務(wù)、培訓(xùn)、雇員手冊(cè)、安全服務(wù)以及更好的溝通，雇員工作的滿(mǎn)足度以及效率可能得到提高，這也是雇員選擇成為派遣雇員的因素之一。而且，通過(guò)勞務(wù)派遣，派遣雇員可以在不同的客戶(hù)公司工作，可以避免雇員福利的損失。例如，美國(guó)雖然制定了很多反就業(yè)歧視法律，但這些法律通常對(duì)規(guī)模小的雇主實(shí)施豁免。 1967年《雇用年齡歧視法案》禁止對(duì)40歲以上的個(gè)人實(shí)施年齡歧視， 但僅適用于雇用20名以上雇員的雇主。 因此，如果雇員直接受雇于這些規(guī)模小的雇主，雇員將無(wú)法得到這些法律的保護(hù)。這一點(diǎn)，也是派遣工人相比直接受雇于雇主的雇員的優(yōu)勢(shì)之一。雇員福利(employment benefit)成本和政府規(guī)制是接受公司選擇派遣勞工的重要因素。據(jù)美國(guó)商會(huì)(Chamber of Commerce)的年度統(tǒng)計(jì)，1929年，美國(guó)所有行業(yè)的雇員福利(工資或薪水之外的補(bǔ)充)，到了1992年，這一數(shù)字已變?yōu)?290億美元。 因此，雇員福利成本的提高是雇主使用派遣工的重要原因，尤其是那些小企業(yè)，由于規(guī)模較小，無(wú)法以較優(yōu)惠的價(jià)格為雇員購(gòu)買(mǎi)各種福利。而且，雇用(hiring)的費(fèi)用，包括選拔、培訓(xùn)以及由于雇用決定可能面臨的反歧視訴訟風(fēng)險(xiǎn)，都會(huì)促使雇主傾向于使用派遣工人，而不是直接雇用工人。而且，隨著技術(shù)的發(fā)展，許多公司需要投入大量的資本購(gòu)買(mǎi)設(shè)備，操作和維護(hù)這些設(shè)備，這些公司轉(zhuǎn)而成為專(zhuān)業(yè)化的公司向其他公司出租設(shè)備，派遣員工，從事計(jì)算機(jī)等專(zhuān)業(yè)化服務(wù)，這也促進(jìn)了勞務(wù)派遣行業(yè)的發(fā)展。勞務(wù)派遣公司可以為客戶(hù)公司提供管理建議、會(huì)計(jì)和數(shù)據(jù)處理幫助以及其他有益的專(zhuān)業(yè)建議。而派遣公司通過(guò)自己的專(zhuān)業(yè)服務(wù)，可以為客戶(hù)公司管理這些復(fù)雜的事務(wù)。例如，根據(jù)美國(guó)小企業(yè)管理局(. Small Business Administration, SBA) 統(tǒng)計(jì)，從1980年至2000年，有關(guān)雇用政策和行為的法律和法規(guī)的數(shù)量增加了大約60%，中小企業(yè)的雇主現(xiàn)在需要花費(fèi)大約1/4的時(shí)間從事有關(guān)雇用的書(shū)面工作(employmentrelated paperwork)?？傊?，通過(guò)分工，客戶(hù)公司可以專(zhuān)注于自身業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)，而不是人力資源的管理和雇用風(fēng)險(xiǎn)的控制。統(tǒng)計(jì)表明，非全職雇員參加工會(huì)的比例相比全職雇員參加工會(huì)的比例不足一半。由于分散在不同的用人單位，這些用人單位可能彼此有很大差異，派遣工人缺乏共同的利益，派遣工人組織工會(huì)的難度也高于直接雇用的工人。但從客戶(hù)公司的角度看，由于派遣工人不易組織工會(huì)，客戶(hù)公司可能會(huì)熱衷于使用派遣工人。政府和小企業(yè)以及雇員的溝通通過(guò)派遣機(jī)構(gòu)也變得更為容易。在一些特殊行業(yè)，例如保安、建筑等行業(yè)，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)在招聘、選拔、培訓(xùn)雇員、人力資源管理等方面，發(fā)揮了用人單位自身難以甚至無(wú)法發(fā)揮的作用。至于派遣勞工對(duì)工會(huì)的影響，筆者認(rèn)為，從接受單位看，