【正文】 保障被告有辯護(hù)及請(qǐng)人辯護(hù)的權(quán)利。 國(guó)民黨南京政府建立后，于1927年公布了新的《律師法實(shí)施細(xì)則》、《律師登錄規(guī)則》、《律師懲罰規(guī)則》等，使律師制度進(jìn)一步規(guī)范化。1912年，北洋政府公布《律師暫行章程》、中國(guó)方才有了第一部關(guān)于律師制度方面的成文立法。 辛亥革命后，孫中山領(lǐng)導(dǎo)的南京臨時(shí)政府效仿德國(guó)、日本起草了我國(guó)第一部有關(guān)律師制度的成文法草案——《律師法草案》。至此，律師制度才如同其他司法制度一樣在中國(guó)得以引進(jìn)和發(fā)展。 中國(guó)近代律師制度初萌于清末變法。這樣，律師制度成了無(wú)源之水，百呼而無(wú)一應(yīng)。自漢朝以后的幾千年中，儒術(shù)在知識(shí)界占統(tǒng)治地位，法律方面的知識(shí)為文人所不屑，即使是在統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部，法律知識(shí)也從未受到過(guò)應(yīng)有的重視。而在古羅馬，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展導(dǎo)致糾紛增多，國(guó)家設(shè)立了一系列復(fù)雜的訴訟程序制度，這使得辯護(hù)人的服務(wù)成了一種普遍的社會(huì)需要，從而導(dǎo)致了職業(yè)辯護(hù)階層——律師出現(xiàn)了。 第三，封建社會(huì)的中國(guó)一向“重刑輕民，重實(shí)體輕程序”，這也是律師制度未能產(chǎn)生的又一個(gè)原因。古羅馬有共和制的傳統(tǒng)，人數(shù)眾多的自由民在政治上不斷抗?fàn)帉?dǎo)致其權(quán)利逐步擴(kuò)大，市民法和萬(wàn)民法調(diào)整主體日益廣泛，這些都使平等、民主的訴訟在古羅馬逐漸得以普遍化和制度化。民主的不發(fā)達(dá)以及訴訟制度的專橫是中國(guó)古代未能產(chǎn)生律師和律師制度的政治原因。律師制度的出現(xiàn)，要以民主的“辯論式”訴訟為前提。而古代羅馬商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，經(jīng)濟(jì)交往頻繁，且連年的征戰(zhàn)又失去了穩(wěn)定的社區(qū)統(tǒng)治，故國(guó)家為了維持經(jīng)濟(jì)秩序、鞏固其統(tǒng)治，則設(shè)立了一系列解決糾紛的程序和制度，這些程序和制度的建立為辯護(hù)律師提供了廣泛的用武之地。對(duì)此，可在與古羅馬法的比較中初見(jiàn)端倪： 第一，中國(guó)古代長(zhǎng)久以來(lái)處于農(nóng)業(yè)社會(huì)，商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，沒(méi)有律師制度產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，這是其根本原因。此外，在中國(guó)的封建社會(huì)中，還有一些私下幫人寫訴狀，打官司的人，即民間的“訟師”，又稱“刀筆先生”，其活動(dòng)形式類似于現(xiàn)代律師的代書，但他們的法律地位一直未得到封建政府的承認(rèn)。鄧析是中國(guó)古代歷史上第一個(gè)為私人代理訴訟的法律家。當(dāng)然，這種辯護(hù)體現(xiàn)的是奴隸主貴族在訴訟過(guò)程中所享有的特權(quán)。公元前632年（魯僖公28年）冬，衛(wèi)候與衛(wèi)國(guó)大夫發(fā)生訴訟，衛(wèi)候因不便與其臣下同堂辯論，委派大士（即司法官）士榮代理出庭，而自己不出庭。 然而就律師從事的職業(yè)性質(zhì)而言，在中國(guó)幾千年的法制史進(jìn)程中，也還是有跡可尋的。 中國(guó)律師制度的沿革 （1）舊中國(guó)律師制度的萌芽和產(chǎn)生 中國(guó)是世界著名的文明古國(guó)，中國(guó)古代的法律制度獨(dú)具特色，源遠(yuǎn)流長(zhǎng)。美國(guó)前總統(tǒng)卡特在1978年曾說(shuō)：“世界上，我們的律師高度密集，每500人中就有1名律師，比英國(guó)多3倍，比西德多4倍，比日本多21倍。而且，律師業(yè)務(wù)日益滲透到國(guó)家的政治、經(jīng)濟(jì)管理之中，許多律師成為政治、經(jīng)濟(jì)方面頗具影響力的人物，律師的隊(duì)伍也有了突飛猛進(jìn)的發(fā)展。隨著資本主義的發(fā)展，資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家律師的業(yè)務(wù)范圍也日臻廣泛，分工越來(lái)越細(xì)，律師間的聯(lián)合、合作也越來(lái)越普遍。1808年的法國(guó)刑事訴訟法典將律師制度更加系統(tǒng)化、法律化?！备髦莸牧⒎ㄒ矊?duì)律師的資格、職責(zé)、組織機(jī)構(gòu)作出相應(yīng)的規(guī)定。其業(yè)務(wù)是撰寫訴狀、擬制合同，對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行法律指導(dǎo)，在下級(jí)法院進(jìn)行辯護(hù)等。其業(yè)務(wù)是出庭辯護(hù)，在高等法院訴訟中，必須有這種資格的律師才能出庭。17世紀(jì)英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命以后，沿用了歷史上形成的所謂二元主義律師制度。118世紀(jì)，資產(chǎn)階級(jí)啟蒙學(xué)者在資產(chǎn)階級(jí)革命中批判了封建專橫的糾問(wèn)式訴訟制度。1213世紀(jì)，隨著國(guó)王勢(shì)力的上升和教會(huì)勢(shì)力的下降，僧侶參與世俗法院訴訟活動(dòng)被禁止，律師制度才得已恢復(fù)和發(fā)展，各國(guó)相繼成立了自己的律師組織。由于糾問(wèn)式訴訟實(shí)行以刑訊逼供為主要手段，使得律師失去了應(yīng)有的作用。這種叫做“阿多克梯斯”的辯護(hù)人制度，即為西方律師制度的雛型。這些人逐漸形成了一個(gè)行業(yè)，建立起辯護(hù)人團(tuán)體。一些熟悉法律，嫻于詞令的演說(shuō)家便接受委托出庭辯護(hù)，代理訴訟。它是在羅馬民間出現(xiàn)的代理人基礎(chǔ)上逐漸形成的。 （二）律師制度的歷史沿革 中西方的律師制度的歷史沿革有著較大的差異。律師以維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益為其職業(yè)宗旨，這決定律師在工作中必定處處以權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)。 （4） 律師制度的發(fā)展利于公民法律素質(zhì)的提高和權(quán)利意識(shí)的增強(qiáng) 公民較強(qiáng)的法律素質(zhì)和權(quán)利意識(shí)是建立法治國(guó)家的前提條件之下。從某種意義上說(shuō)，律師制度的存在，使法律成為各種社會(huì)主體保護(hù)自身權(quán)利的工具。 因此，律師的廣泛參與是將市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)真正納入法律控制的領(lǐng)域，從而成為“法治經(jīng)濟(jì)”的重要前提。而及時(shí)、有效的解決這種糾紛不僅需要大量的成文法律規(guī)范，還需要有精通法律的人員參加到解決紛紛中去。 （2） 律師制度是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)良性運(yùn)作的重要保障 律師制度是加強(qiáng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)現(xiàn)代化管理的重要保障。律師的這一特點(diǎn)使其可以通過(guò)法律服務(wù)活動(dòng)，使公民、法人的合法權(quán)益得到維護(hù)，以實(shí)現(xiàn)權(quán)力制衡、司法公正，使違法犯罪的行為人受到應(yīng)有的懲處，民主得以發(fā)揚(yáng)，法制得以維護(hù)。加強(qiáng)民主和法制建設(shè)，不僅要靠司法人員嚴(yán)格依法辦事，充分發(fā)揮司法制度的重要作用，而且要依靠全體律師充分發(fā)揮律師制度的重要作用。改革和完善我國(guó)的律師制度，是建立社會(huì)主義法治國(guó)家的重要保證之一。發(fā)達(dá)的律師制度是118世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)同封建等級(jí)制度、宗教特權(quán)和封建專制斗爭(zhēng)中逐步形成的一種司法制度，并隨著資產(chǎn)階級(jí)革命的勝利和民主制度的發(fā)展而不斷完善。由于社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)活動(dòng)復(fù)雜，法律浩翰如海，一般人無(wú)法通曉所有的法律，只有律師的參與和服務(wù)，才能使包括訴訟在內(nèi)的國(guó)家、社會(huì)生活正常的運(yùn)轉(zhuǎn)。 （2）律師制度以提供法律服務(wù)為核心內(nèi)容 律師制度與審判制度、檢察制度一樣，都是為維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)利益服務(wù)的，但他們各自的任務(wù)和工作方式、工作角度又有很大的差別。律師的職責(zé)是向社會(huì)組織和公民提供法律服務(wù)，但是否允許和需要提供服務(wù)，如何提供法律服務(wù)，直接關(guān)系到統(tǒng)治階級(jí)的利益和統(tǒng)治秩序的穩(wěn)定，因此，必須由法律來(lái)確認(rèn)。 （1）律師制度以國(guó)家法律的確認(rèn)為存在的前提 在原始社會(huì)里沒(méi)有訴訟糾紛，當(dāng)然也就不存在律師制度。 律師制度的概念 律師制度屬于國(guó)家的一種法律制度，是指國(guó)家法律規(guī)定的有關(guān)律師的性質(zhì)、任務(wù)、組織和活動(dòng)原則，以及律師如何向社會(huì)提供法律服務(wù)的法律規(guī)范的總稱。 一、律師制度概述 研究律師制度必須了解律師制度的概念、特征、意義、沿革和發(fā)展趨勢(shì)。 在全球一體化的今天，我國(guó)律師執(zhí)業(yè)仍面臨許多問(wèn)題，尚未形成利于律師職業(yè)的良好環(huán)境。 與西方國(guó)家相比較，我國(guó)存在著律師的權(quán)利與義務(wù)不對(duì)等；強(qiáng)調(diào)義務(wù)而權(quán)利保障力度不夠的問(wèn)題。我國(guó)司法行政機(jī)關(guān)與律師協(xié)會(huì)的雙重管理存在有很多的問(wèn)題。我國(guó)應(yīng)將律師資格的準(zhǔn)入條件進(jìn)一步的提高，并完善律師資格與任職條件相分離的制度。應(yīng)將律師確定為社會(huì)主義法制下的自由職業(yè)者性質(zhì)；明確保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)公平、正義和改善法制為律師的執(zhí)業(yè)宗旨。目前全球律師制度的發(fā)展呈現(xiàn)出律師數(shù)量迅速增長(zhǎng)；律師業(yè)務(wù)范圍日益廣泛；律師分工日益專業(yè)化；律師事務(wù)所向大型化方向發(fā)展；律師社會(huì)地位大大提高；律師管理向?qū)I(yè)化、法律化、規(guī)范化發(fā)展的趨勢(shì)。1980年，我國(guó)律師制度得以重新確立和恢復(fù)。中華民國(guó)時(shí)期，南京臨時(shí)政府開始建立了律師制度。資本主義律師制度則是資產(chǎn)階級(jí)革命的產(chǎn)物。律師制度是民主與法制的重要保障；是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)良性運(yùn)作的重要保障；是維護(hù)公民、法人和組織合法權(quán)益的重要保障。中西律師制度比較研究律師制度屬于國(guó)家的一種法律制度，是指國(guó)家法律規(guī)定的有關(guān)律師的性質(zhì)、任務(wù)、組織和活動(dòng)原則，以及律師如何向社會(huì)提供法律服務(wù)的法律規(guī)范的總稱。律師制度以國(guó)家法律的確認(rèn)為存在的前提；以提供法律服務(wù)為核心的內(nèi)容；以促進(jìn)民主和法制建設(shè)為目的。 外國(guó)的律師制度起源于古羅馬帝國(guó)，中世紀(jì)歐洲封建社會(huì)，律師制度的發(fā)展受到很大限制；12至13世紀(jì)，隨著國(guó)王勢(shì)力的上升和教會(huì)勢(shì)力的下降，律師制度才得以恢復(fù)和發(fā)展。我國(guó)古代有律師萌芽，但沒(méi)有現(xiàn)代化意義的律師制度。新中國(guó)成立后，建立了人民律師制度，但十年動(dòng)亂期間，律師制度蕩然無(wú)存。1996年，我國(guó)頒布了《律師法》。 我國(guó)目前關(guān)于律師的性質(zhì)和職業(yè)宗旨的規(guī)定與發(fā)達(dá)國(guó)家相比較，還存在著忽略律師職業(yè)的本質(zhì)特征；缺乏維護(hù)法律實(shí)施的最終手段；回避律師的社會(huì)獨(dú)立性等問(wèn)題。 西方國(guó)家律師資格的嚴(yán)格性是其普遍的要求。 西方國(guó)家都是單一的行業(yè)管理，對(duì)律師進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督和管理。應(yīng)改革現(xiàn)行的律師管理體制，提高律師行業(yè)的獨(dú)立性、自律性，加強(qiáng)律師行業(yè)的管理。應(yīng)強(qiáng)化保障律師權(quán)利的行使；明確律師權(quán)利的內(nèi)容，使之系統(tǒng)化、科學(xué)化。只有對(duì)中國(guó)律師制度進(jìn)行改革和創(chuàng)新，才能充分發(fā)揮律師在依法治國(guó)方面的重要作用，使律師擔(dān)負(fù)起應(yīng)有的社會(huì)責(zé)任和歷史使命。 （一）律師制度的概念和意義 各國(guó)及歷代律師制度都有其共同點(diǎn)，以下加以概括和總結(jié)。從律師制度的這一概念，聯(lián)系各國(guó)律師制度發(fā)展的進(jìn)程，我們可以看出律師制度具有以下特征。人類進(jìn)入階級(jí)社會(huì)以后，確立了法律制度，在最早的古羅馬奴隸制國(guó)家產(chǎn)生了職業(yè)律師，并在法律上規(guī)定為一種制度。沒(méi)有法律的確認(rèn)，律師提供的服務(wù)就沒(méi)有合法的地位，律師制度就不可能存在。律師只是接受當(dāng)事人的委托，用自己掌握的知識(shí)為其提供法律服務(wù)。 （3）律師制度以促進(jìn)民主和法制建設(shè)為目的 律師制度是民主化的產(chǎn)物。律師制度為各國(guó)的民主制度的發(fā)展發(fā)揮了重要的作用。 律師制度的作用 在現(xiàn)代社會(huì)，律師制度對(duì)于一個(gè)國(guó)家具有重要的意義： （1） 律師制度是民主法制的重要保障 律師制度的存在以民主的發(fā)展、法制的完善為基礎(chǔ)，同時(shí)，律師制度又以其自身的功能促進(jìn)民主和法制建設(shè)。律師作為向社會(huì)提供法律服務(wù)的專業(yè)人員，并不像司法人員那樣代表國(guó)家機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，而是向公民、法人和組織提供法律服務(wù)。正因?yàn)槁蓭煹姆煞?wù)功能，所以，現(xiàn)代各國(guó)都重視發(fā)展律師隊(duì)伍，完善律師制度，以充分發(fā)揮律師的作用。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，社會(huì)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)轉(zhuǎn)速度加快，各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系日趨復(fù)雜，人們的經(jīng)濟(jì)交往日趨頻繁，加之市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)本質(zhì)是一種自由的經(jīng)濟(jì)、民主的經(jīng)濟(jì)，國(guó)家權(quán)力不宜過(guò)多介入，因此糾紛會(huì)越來(lái)越多。律師介入經(jīng)濟(jì)生活不僅可以通過(guò)咨詢等非訴訟活動(dòng)避免糾紛，而糾紛發(fā)生時(shí)，律師可通過(guò)職務(wù)活動(dòng)予以解決。 （3） 律師制度是維護(hù)公民、法人和組織合法權(quán)益的重要保障 維護(hù)公民法人和非法人組織的合法權(quán)益，不僅需要依靠政府部門和司法機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，而且需要律師依法執(zhí)行職務(wù)，依靠其法律知識(shí)和技能，向他們提供法律服務(wù)。律師素質(zhì)的提高，律師制度的完善無(wú)疑對(duì)于公民、法人和組織的權(quán)利維護(hù)具有重要的作用。律師制度有利于開展法制宣傳教育，律師通過(guò)職務(wù)活動(dòng)，可以發(fā)揮這一制度的宣傳和教育功能。律師對(duì)社會(huì)生活的參與，必然會(huì)增強(qiáng)公民的權(quán)利意識(shí)，使公民學(xué)會(huì)用法律來(lái)捍衛(wèi)之。 西方國(guó)家律師制度的沿革 （1） 西方國(guó)家律師制度的雛型 西方國(guó)家律師制度起源于古羅馬帝國(guó)。至古羅馬共和時(shí)期，法庭允許監(jiān)護(hù)人、保護(hù)人以自己的名義代理他人進(jìn)行訴訟，共和時(shí)期、帝國(guó)初期，辯護(hù)人和代理人便正式產(chǎn)生。到公元5世紀(jì)末，對(duì)充當(dāng)辯護(hù)人的人要求必須在主要城市學(xué)過(guò)法律，取得資格。他們分屬于各地區(qū)法庭，收取報(bào)酬，執(zhí)行辯護(hù)職務(wù)，受執(zhí)政官監(jiān)督。 中世紀(jì)歐洲封建社會(huì)時(shí)期，律師制度的發(fā)展曾一度受到了很大的限制。有的國(guó)家，如中古時(shí)期的法國(guó)，雖然保留了律師制度，卻規(guī)定只有僧侶才能執(zhí)行律師職務(wù)，且主要是在宗教法院執(zhí)行律師職務(wù)。 （2） 西方國(guó)家律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展 西方國(guó)家律師制度是資產(chǎn)階級(jí)革命的產(chǎn)物。隨著資產(chǎn)階級(jí)辯論式訴訟的確立，資本主義律師制度亦漸漸浮出水面。一種律師叫巴律師（巴瑞斯特），又稱辯護(hù)律師、法庭律師或大律師。另一種律師叫沙律師（沙利西特），即事務(wù)律師、庭外律師或小律師。美國(guó)1791年憲法修正案第6條規(guī)定：被告人在一切刑事訴訟中“享有法庭律師為其辯護(hù)的協(xié)助。與此同時(shí)，法國(guó)憲法也確立了自己的律師制度。其后，德國(guó)、奧地利、日本等國(guó)相繼仿效法國(guó)建立了自己的律師制度。律師除了參與民事訴訟、刑事訴訟外，更多的是直接為企業(yè)家辦理經(jīng)濟(jì)法律事務(wù)。在日本每一萬(wàn)人中就有一名律師。美國(guó)就是訴訟多，但我們沒(méi)有把握說(shuō)我們的正義就多！”。但中國(guó)出現(xiàn)律師和形成律師制度，卻是20世紀(jì)初葉的事。我國(guó)古代律師的萌芽，最早見(jiàn)于公元前7世紀(jì)的春秋時(shí)期。在法庭上，經(jīng)過(guò)一場(chǎng)唇槍舌劍的激烈辯論，士榮敗訴，被殺。而到了公元前6世紀(jì)鄭國(guó)大夫鄧析，不僅廣招弟子，聚眾講學(xué)，傳授法律知識(shí)和訴訟方法，還在法庭內(nèi)外幫助新興地主和平民進(jìn)行訴訟。元、明、清時(shí)期的法律，也曾出現(xiàn)過(guò)訴訟代理制度的某些規(guī)定。而古老的中華法系緣何始終未能孕育出律師和律師制度，其中無(wú)疑有其深刻的政治、經(jīng)濟(jì)原因。在自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)條件下，社會(huì)結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單，資源流動(dòng)性小，而農(nóng)村又多由封閉的家族組織所統(tǒng)治，許多糾紛依家規(guī)或者地方慣例均可解決，相比之下國(guó)家法遙不可及，故無(wú)須專職司法人員進(jìn)行貫徹、執(zhí)行。 第二，高度中央集權(quán)的專治統(tǒng)治和民主傳統(tǒng)的缺乏，是古代中國(guó)沒(méi)有產(chǎn)生律師制度的另一個(gè)重要原因。中國(guó)古代歷史文獻(xiàn)中盡管也有一些家臣、家奴代理訴訟的記載，但這通常只反映了貴族在訴訟中的特權(quán)，而不具有普遍意義。而在古羅馬，情形則大不相同。這是古羅馬律師產(chǎn)生制度上的基礎(chǔ)。在這種制度的指引下，司法權(quán)和行政權(quán)合二為一，行政長(zhǎng)官同時(shí)兼為各級(jí)法官，法官與當(dāng)事人之間形成了直接的管制與被管制關(guān)系，這樣一來(lái)，即使有“訟師”幫助訴訟，其作用也必然是有限的。 第四，中國(guó)古代法律知識(shí)不受重視，從而沒(méi)有形成學(xué)科意義上的“法學(xué)”和作為一個(gè)階層的“法律家”群體。出于制定和解釋律例的需要，中國(guó)古代士大夫中也曾出現(xiàn)過(guò)一些精通法律的人，他們的目的僅在于強(qiáng)化封建統(tǒng)治，卻沒(méi)能形成“法學(xué)”。古羅馬私法程序的發(fā)達(dá)掀起了學(xué)習(xí)、研究法律知識(shí)的熱潮，這在古代中國(guó)是從未出現(xiàn)過(guò)的。1840年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后，隨著帝國(guó)主義的武裝入侵和勢(shì)力擴(kuò)張，封建中國(guó)逐步淪為半殖民地、半封建社會(huì)，固有的舊法已難以適應(yīng)急劇變化的社會(huì)關(guān)系，為了緩和國(guó)內(nèi)矛盾，清政府不得不變法修律。1906年，清政府起草了《大清刑事、民事訴訟法》；1910年，清政府再度擬定《刑事訴訟律草案》和《民事訴訟律草案》，其中作出了有關(guān)律師參與刑事、民事訴訟的規(guī)定，但由于辛亥革命的爆發(fā)，這些法律未及頒布執(zhí)行，清王朝即告