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中西律師制度比較研究-文庫吧

2025-04-02 06:00 本頁面


【正文】 律師法實(shí)施細(xì)則》、《律師登錄規(guī)則》、《律師懲罰規(guī)則》等,使律師制度進(jìn)一步規(guī)范化。 (2)新中國律師制度的建立和發(fā)展 新中國成立后,人民政權(quán)在廢除了國民黨《六法全書》,確定了解放區(qū)司法原則的基礎(chǔ)上,取消了國民黨的律師制度,解散了舊律師組織,取締了黑律師活動,建立了新中國的人民律師制度。1950年7月,中央人民政府政務(wù)院公布的《人民法庭組織通則》規(guī)定,人民法庭應(yīng)保障被告有辯護(hù)及請人辯護(hù)的權(quán)利。從1949年12月開始,在最高法院和上海市等地方法院陸續(xù)建立公設(shè)律師室。1954年7月,司法部在北京、天津、上海等大城市開始試辦律師工作機(jī)構(gòu)。同年9月,我國第一部憲法將“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)”,作為憲法原則加以規(guī)定。1956年1月,國務(wù)院批準(zhǔn)了司法部《關(guān)于建立律師工作的請示報(bào)告》,到1957年6月,全國已有19個律師協(xié)會籌備會,800多個法律顧問處,兼職律師300多人,剛剛建立的社會主義律師制度顯示了重要作用,受到了廣泛歡迎。 1957年,反右斗爭的擴(kuò)大化使律師制度受到了極大破壞,十年動亂期間,律師制度更是蕩然無存,我國歷史上出現(xiàn)了長達(dá)二十余年沒有律師的空白時期。 黨的十一屆三中全會以后,隨著社會主義民主的建設(shè)法制的加強(qiáng),律師制度得到了恢復(fù)和重建。1980年8月,第五屆全國人大常委會第十五次會議討論通過了《中華人民共和國律師暫行條例》,新中國第一個律師立法的頒實(shí)施,使我國社會主義的律師制度跨出了嶄新而富有建設(shè)性意義的一步。 黨的十四大提出建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的目標(biāo)后,進(jìn)一步加強(qiáng)我國社會主義民主與法制建設(shè),對發(fā)展律師事業(yè)提出了更多的要求。1992年8月,司法部頒布了《關(guān)于律師工作進(jìn)一步改革的意見》;1993年12月26日,國務(wù)院批準(zhǔn)了《司法部關(guān)于深化律師工作改革的方案》;同年12月27日,司法部又發(fā)布了《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》。1996年6月25日第八屆全國人大常委會第十五次會議通過的《中華人民共和國律師法》更被稱為我國律師制度發(fā)展史上的里程碑。隨著律師制度的不斷健全,我國律師和律師事務(wù)所的數(shù)量也迅速增長起來:1980年,全國只有律師工作人員5500人,法律顧問處1465個;而到了1989年,律師事務(wù)所發(fā)展到3500個;截止到2000年年底,我國律師人數(shù)已近11萬人,律師事務(wù)所已達(dá)9000多家。(1)這期間,律師的工作量也與其人數(shù)的增加成正比。因此,我們不難預(yù)見,隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展和社會主義法制的逐步完善,在不久的將來,我國律師事業(yè)的發(fā)展必將邁上一個新的臺階。 (三)律師制度的發(fā)展趨勢 縱觀律師制度的建立和發(fā)展,律師在社會的政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用和地位愈加重要。進(jìn)入20世紀(jì)下半葉,特別是20世紀(jì)80年代以后,律師制度的發(fā)展呈現(xiàn)出幾大趨勢。以下概括中西律師制度的發(fā)展,作以分析: 律師的數(shù)量迅速增長 近代各國律師人數(shù)增長的動態(tài)并不是勻速的,而是相對集中在幾個時期。尤其是80年代以后,各國律師人數(shù)的增長速度加快,律師數(shù)量的增長率遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過以前的任何一個時期。,1999年已突破80萬,目前,共有律師90萬,平均每300人擁有一名律師,其人數(shù)超過世界各國律師人數(shù)的總和。英國1957年約有律師3萬人,1977年突破4萬,1992年英國人口增長甚微。其他發(fā)達(dá)國家亦然。律師數(shù)量大量增長的原因主要是受經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的影響,經(jīng)濟(jì)增長了,法律服務(wù)的需求亦隨之增大。同時律師人數(shù)增長與律師地位和經(jīng)濟(jì)收入的不斷提高也有密切聯(lián)系。 我國自1980年恢復(fù)了律師制度以來,律師人數(shù)也逐年增多。截至2000年底,全國從事律師工作的人員已經(jīng)達(dá)到11萬人。律師隊(duì)伍的迅速發(fā)展,與黨和政府越來越重視律師工作有密切聯(lián)系。僅1992年一年時間,江澤民同志就曾在不同場合先后七次談起要加強(qiáng)律師工作。他指出,中國應(yīng)該有30萬名律師。李鵬、朱容基、喬石等黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人也多次明確指出,搞外向型經(jīng)濟(jì),不僅需要大量的科技人才,還需要一大批會計(jì)師、審計(jì)師、律師等人材。司法部根據(jù)中央領(lǐng)導(dǎo)的指示精神,從中國的實(shí)際情況和市場經(jīng)濟(jì)的需要出發(fā),提出加快發(fā)展律師隊(duì)伍,努力提高律師素質(zhì)。到20世紀(jì)末,律師隊(duì)伍要發(fā)展到15萬人,到2010年達(dá)到25萬至30萬人,%。(目前僅為萬分之零點(diǎn)八,比泰國、巴基斯坦的律師與人口的比例還低。)為此,司法部擬繼續(xù)改革和完善律師資格考試制度,采取各種積極有效的措施把具有律師資格的人才吸引到律師隊(duì)伍中來??梢灶A(yù)見,中國的律師隊(duì)伍還將有更大的發(fā)展。 律師業(yè)務(wù)范圍日益廣泛 在律師制度建立的初期,律師的業(yè)務(wù)主要是為當(dāng)事人代理民事訴訟和作為刑事被告人的辯護(hù)人。但是現(xiàn)代各國均擴(kuò)大了律師的業(yè)務(wù)范圍,并且隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,非訴訟業(yè)務(wù)在整個律師業(yè)務(wù)中所占的比重越來越大。認(rèn)為找律師就是為了打官司的觀念早已過時。在市場經(jīng)濟(jì)條件下,律師的主要功能恰恰是為了避免訴訟。在當(dāng)今的發(fā)達(dá)國家,律師在非訴訟領(lǐng)域的業(yè)務(wù)量為律師總業(yè)務(wù)量的80%以上,律師的業(yè)務(wù)活動范圍已延伸到社會生活的各個角落和各個領(lǐng)域。以美國為例,%;,%。在從業(yè)的律師中,大部分律師也在從事公司、金融、房地產(chǎn)等非訴訟方面的業(yè)務(wù)。 我國律師目前的業(yè)務(wù)主要集中在訴訟領(lǐng)域和非訴訟領(lǐng)域的企業(yè)法律顧問,除沿海城市和大城市外,大部分地區(qū)律師其他非訴訟業(yè)務(wù)開展的較少,律師在非訴訟領(lǐng)域發(fā)揮的作用還很不夠。其原因一是法律缺乏應(yīng)有的權(quán)威,“權(quán)大于法”、“人情大于法”的現(xiàn)象普遍存在;與此相聯(lián)系,人們認(rèn)識不到或不愿意在非訴訟領(lǐng)域聘請律師;二是律師自身對非訴訟領(lǐng)域的業(yè)務(wù)開拓不夠,辦理非訴訟業(yè)務(wù)的能力欠缺;另外經(jīng)濟(jì)發(fā)展地區(qū)不平衡與人們對法律的信仰程度也或多或少的限制律師非訴訟業(yè)務(wù)的拓展。即使這樣,市場主體對律師提供法律服務(wù)的多方面需要已日益顯示出來。律師在金融、證券、房地產(chǎn)、企業(yè)兼并、投資等非訴訟領(lǐng)域的發(fā)展也十分的迅速。 律師分工日益專業(yè)化 在發(fā)達(dá)國家,由于律師的業(yè)務(wù)活動范圍日趨廣泛,加之法律的分類越來越細(xì),任何律師,不管其業(yè)務(wù)能力多強(qiáng),精力多么的充沛,也很難包攬每個方面的業(yè)務(wù)。這就迫使律師走專業(yè)化的道路。所謂專業(yè)化的分工,就是根據(jù)律師業(yè)務(wù)的劃分情況,不同的律師深入掌握某項(xiàng)專門的法律知識和從事此類法律實(shí)務(wù)的技能,從而專門辦理此類業(yè)務(wù)。 當(dāng)前我國律師的數(shù)量不多,業(yè)務(wù)范圍不廣,加之現(xiàn)行的律師收費(fèi)辦法沒有反映專業(yè)化分工的趨勢,律師收費(fèi)主要是按案件性質(zhì)而不是按律師付出的勞動和智力成果的高低來確定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn),造成我國大部分律師爭辦高標(biāo)的經(jīng)濟(jì)糾紛和爭當(dāng)企業(yè)法律顧問,大部分律師都是“萬金油”式的律師。近年來,隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和對外開放,大中城市中的律師工作已呈現(xiàn)出專業(yè)化分工的趨勢。如涉外、房地產(chǎn)、證券等非訴訟業(yè)務(wù)的收費(fèi)已顯示出巨大的優(yōu)勢。 律師事務(wù)所向大型化發(fā)展 在資本主義發(fā)展的初期,絕大部分律師都是個人開業(yè),19世紀(jì)50年代以后,合伙律師事務(wù)所開始增多,大部分合伙所只有2-5個律師。到了21世紀(jì)律師超過百人的大所。在紛紛向大型所發(fā)展的同時,小規(guī)模的事務(wù)所仍有用武之地。他們承辦的業(yè)務(wù)是大所不愿承辦的。目前,在發(fā)達(dá)國家,大部分律師仍在25人的小型所工作,個人開業(yè)的律師還占有相當(dāng)大的比重。為解決小型所負(fù)擔(dān)的物質(zhì)費(fèi)用和輔助費(fèi)用過高的問題,小型所也開始在保持各自業(yè)務(wù)上獨(dú)立的前提下,向幾個所共用物質(zhì)設(shè)施或聯(lián)合分擔(dān)行政費(fèi)用方向發(fā)展,也有的各自租用毗鄰的場所,以造成規(guī)模效應(yīng)的態(tài)勢。 我國的《律師法》取消了個人律師事務(wù)所,同時司法行政部門的導(dǎo)向均反映了當(dāng)局發(fā)展規(guī)模所的傾向性。但是我國除了有少數(shù)幾個百人以上的大所外,大部分律師事務(wù)所人員均在10人以下,有的所靠兼職律師來增加宣傳上的效應(yīng)。筆者認(rèn)為,在大力提倡專業(yè)化、綜合性、大規(guī)模方向發(fā)展的同時,也需要有一大批經(jīng)營靈活、投資較少的事務(wù)所。以適應(yīng)不同層次的社會需要。 律師的社會地位大大提高 資本主義律師的社會地位不斷提高,一方面律師的自治程度提高。西方國家律師與法官、檢察官一樣被稱為“法律家”,之間已形成職業(yè)共同體,并鼎足而立。另一方面,律師在國家的政治生活各方面所發(fā)揮的作用日益突出。經(jīng)濟(jì)上,沒有律師事務(wù)所的大宗經(jīng)濟(jì)活動被看作沒有法律保障的冒險(xiǎn);政治上,律師大量地參與國家政權(quán)。美國的律師不僅通過擔(dān)任政府法律顧問的途徑參與國家事務(wù),往往還是通往官場的階梯。歷任總統(tǒng)中律師出身的在半數(shù)以上,國會議院中,律師出身的通常占參議院人數(shù)的2/3,眾議院人數(shù)的1/2。法官和檢察官也大都是律師出身。另外,律師收入較高,律師職業(yè)受人尊敬也是律師地位提高的標(biāo)志。 我國“十四大”以來,律師的社會地位也不斷提高。大量的優(yōu)秀人才,一批留學(xué)歸來的博士和國內(nèi)培養(yǎng)的碩士紛紛加入律師隊(duì)伍,一些法官、檢察官也辭職成了律師的一員;同時律師在各級人大、政協(xié)中均占有少量的比例;律師也已步入高收入階層;一批優(yōu)秀的律師被選入人大、黨政、司法部門任職。 律師管理向行業(yè)化、法律化、規(guī)范化發(fā)展 從世界范圍看,律師管理不斷向行業(yè)化發(fā)展,大多數(shù)發(fā)達(dá)國家和部分發(fā)展中國家已基本實(shí)現(xiàn)了對律師管理主要或完全是行業(yè)組織進(jìn)行。律師的自治程度在不斷加強(qiáng)。國家或律師行業(yè)組織對律師的法律化、規(guī)范化管理,主要通過從進(jìn)入律師隊(duì)伍入口把關(guān)。 為了純潔律師隊(duì)伍,維護(hù)律師聲譽(yù),以立法形式對律師職業(yè)提出高要求。 我國律師制度恢復(fù)以來,主要由司法行政機(jī)關(guān)對律師進(jìn)行管理,為了適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)對律師管理體制的要求,自1993年以來,司法部對律師管理體制作出重大改革。其方向是從我國的國情和律師工作的實(shí)際出發(fā),建立司法行政機(jī)關(guān)與律師協(xié)會行業(yè)管理相結(jié)合的管理體制。經(jīng)過一個時期的實(shí)踐后,逐步向司法行政機(jī)關(guān)宏觀管理下的律師協(xié)會管理體制過渡。說明我國在律師管理方面與國際律師行業(yè)接軌的道路上邁了一大步。 二、關(guān)于律師的性質(zhì)和執(zhí)業(yè)宗旨 “性質(zhì)”一詞,在漢語中是指“事物所具有的本質(zhì)特點(diǎn)”。律師的性質(zhì),自然是指律師的本質(zhì)特征。由于律師既是一種職業(yè),又是一個群體,一個階層,同時,在階級社會中,律師又服務(wù)于一定的階級,因此,律師的性質(zhì)大致可以從三個方面分別加以界定,即律師的階級屬性、社會屬性和職業(yè)屬性。 (一)西方國家及我國臺灣地區(qū)的相關(guān)規(guī)定 律師的階級屬性 律師在西方國家,無論是英美法系還是大陸法系,都是統(tǒng)治階級的重要組成部分,律師制度是其法律制度的有機(jī)組成部分。德國《律師法》甚至直接規(guī)定,“律師是獨(dú)立的司法人員”。日本等國家和我國臺灣地區(qū)的法律雖然沒有明確規(guī)定律師是司法人員,但法學(xué)界常稱律師為“在野法曹”,而律師也以“在野法曹”自詡。所謂“法曹”,可理解為“司法機(jī)關(guān)”,“在野”則指“非政府機(jī)關(guān)”。因此,所謂“在野法曹”可以解釋為“民間的司法機(jī)關(guān)”。律師的階級屬性是十分明確的,而且這種階級性同律師的職責(zé)有十分密切的聯(lián)系。日本《律師法》第1條規(guī)定,“律師以維護(hù)基本人權(quán),實(shí)現(xiàn)社會正義為使命。律師根據(jù)前項(xiàng)使命應(yīng)當(dāng)誠實(shí)地執(zhí)行職務(wù),努力維持社會秩序和改進(jìn)法律制度”。臺灣《律師法》第1條也明確規(guī)定:“律師以保障人權(quán),實(shí)現(xiàn)社會正義及促進(jìn)法治為使命,律師應(yīng)基于前項(xiàng)使命,誠實(shí)執(zhí)行職務(wù),維護(hù)社會秩序及改善法律制度?!憋@然,在西方國家地區(qū),律師的使命是保障人權(quán),實(shí)現(xiàn)社會正義,促進(jìn)民主法治,即律師通過執(zhí)行職務(wù),參與社會活動,使社會秩序得以維護(hù),法律制度得以改善,人權(quán)得到保障,社會正義得以實(shí)現(xiàn),民主法治水平不斷提高。當(dāng)然,這里的“正義”、“民主”、“法治”等等,均帶有鮮明的階級性。 西方所有的國家中,當(dāng)律師作為司法人員出現(xiàn)時,在某些特定場合,律師可以擔(dān)任法官或檢察官。加拿大《出庭律師與初級律師法》第3條規(guī)定:“律師屬司法輔助人員系列。律師從事司法業(yè)務(wù)應(yīng)著職業(yè)服裝(法衣)”。第17條規(guī)定:“每一個獲準(zhǔn)在最高法院擔(dān)任初級律師的律師協(xié)會會員,均為加拿大自治領(lǐng)地的所有法院的官員?!泵绹堵蓭熉殬I(yè)行為標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》也規(guī)定,“在法院工作繁忙、法官人數(shù)不夠時,律師有應(yīng)法院指定代理法官的義務(wù)”。律師除代理法官職務(wù)外,還經(jīng)常為檢察院服務(wù),在英美法系國家,律師服務(wù)于國家公訴機(jī)關(guān)是常有的事情。律師還可以就某個具體案件受雇于國家公訴機(jī)關(guān),為其服務(wù),只是律師在執(zhí)行國家公務(wù)期間不得執(zhí)行律師職務(wù),處理律師業(yè)務(wù)。 律師的職業(yè)屬性 就律師的職業(yè)屬性而言,律師是為國家、公民、組織提供法律服務(wù)的專業(yè)人員。西方有些國家,律師分為社會律師與國家律師。國家律師又稱為公設(shè)律師。如美國80多萬律師中,有10多萬屬于國家律師。他們同其他律師一樣,持有律師執(zhí)照,以自己所具有的法律知識和專業(yè)知識作為提供法律服務(wù)的手段。與其他律師相比,他們不是自由職業(yè)者,而是國家公務(wù)員,管理體制上,嚴(yán)格按照公務(wù)員管理;他們只為國家服務(wù),而不可向社會提供法律服務(wù),其職能在于捍衛(wèi)國家利益;他們有更多的機(jī)會參與國家重大決策,因而有更多的機(jī)會步入仕途。盡管他們在經(jīng)濟(jì)上的收入可能低于社會律師,但在政治地位和對國家政治生活的影響遠(yuǎn)大于社會律師。他們?yōu)閲姨峁┓煞?wù)的方式包括擔(dān)任政府法律顧問、在刑事訴訟中以公訴律師身份出席法庭等等。 律師為公民、組織或社會團(tuán)體提供法律服務(wù),是其基本職能,也是其最重要的職能。德國《律師法》第3條規(guī)定:“律師是法律事務(wù)中獨(dú)立的、職業(yè)的顧問和代理人。”“任何人都有權(quán)在各種法律事務(wù)中請律師充當(dāng)其法律顧問,或在法院、仲裁法院及行政部門的活動中充當(dāng)其代理人”。加拿大《出庭律師與初級律師法》規(guī)定:“律師業(yè)務(wù)包括:(一)以代理人或辯護(hù)人身份出庭;(二)起草、修改或整理......任何請求書、公司組織簡章、公司章程、申請書、聲明、保證書、備忘錄、決議、細(xì)則或者與一個法人團(tuán)體的設(shè)立、登記、組織、改組、解散或清算有關(guān)的其他文書;用于任何訴訟、司法或非司法的任何文書;遺囑、財(cái)產(chǎn)授予與契據(jù)、信托契據(jù)、委托書或者與遺囑檢驗(yàn)、遺產(chǎn)管理委任書或與死者有關(guān)的其他文書;與準(zhǔn)備、獲準(zhǔn)或需要在登記處或其他政府機(jī)關(guān)登記、記載或備案的動產(chǎn)或不動產(chǎn)有關(guān)的文據(jù)。(三)為解決因侵權(quán)行為產(chǎn)生的損害賠償請求或要求而以任何方式進(jìn)行任何行為、作為或談判;(四)同意根據(jù)他人的安排提供出庭律師或初級律師的服務(wù);(五)提供法律咨詢”。日本《律師法》第3條“律師的職務(wù)”規(guī)定:“(一)律師應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人及其他關(guān)系人的委托或公署的囑托,辦理訴訟事件、非訟事件及請求審查、提出異議、請求再審查等關(guān)于對行政官廳所作處分聲明不服的事件和其他一般的法律事務(wù)為職務(wù)。(
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