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勞動合同法熱點問題解析(分享版)-文庫吧資料

2024-10-13 15:06本頁面
  

【正文】 八條規(guī)定解除勞動合同的(注: 7種情況); (二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的;(注: 1種情況) (三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的;(注: 3種情況) (四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的; (注: 3種情況) (五)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的; (注: 1種情況) (六)依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的; (注: 5種情況) (七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ? 隨時解除與不辭而別是很難區(qū)分的,前者是權(quán)利,后者屬違紀(jì)。 73 十七、勞動者解除合同也應(yīng)書面 通知對方 ? 現(xiàn)行法規(guī)只規(guī)定企業(yè)書面通知勞動者解除合同,勞動者須簽字確認(rèn)收到。 71 十六、 以下情況勞動者不但可以 隨時解除合同,而且還可以 得到補(bǔ)償 72 (一)未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的; (二)未及時足額支付勞動報酬的; (三)未依法為勞動者繳納社會保險費的; (四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的; (五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的; (六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。 70 ? 工傷 16級的,合同到期是不許終止必須續(xù)簽的,除非本人不同意續(xù)簽。 《勞動合同法》實施后,合同到期必須順延的范圍擴(kuò)大為九種人。但是,本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行(注:工傷致殘七至十級的企業(yè)才可以單方終止 )。 67 十四、《勞動合同法》增加了 哪些終止合同的條件? ? 第四十四條 有下列情形之一的,勞動合同終止: (一)勞動合同期滿的; (二)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的; (三)勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的; (四)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的; (五)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的; (六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。這是解除合同必經(jīng)程序; ? 達(dá)到組建工會條件的,就應(yīng)當(dāng)成立工會,企業(yè)沒有工會,應(yīng)當(dāng)通知地方工會。 65 ?解讀: 九種人包括: ? (一)患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)達(dá)到傷殘等級的;(二)患病或者負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;(三)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的; (四)應(yīng)征入伍,在義務(wù)服兵役期間的;(五)復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)退伍軍人退伍后初次參加工作未滿 3年的;(六)建設(shè)征地農(nóng)轉(zhuǎn)工人員初次參加工作未滿 3年的; (七)在同一單位連續(xù)工作滿 15年以上,且距法定退休年齡不足 5年的; (八)實行集體合同制度的企業(yè),職工一方協(xié)商代表在勞動合同期限內(nèi)自擔(dān)任代表之日起 5年以內(nèi)的; (九)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的; 66 ? 以上九種人,本人無過錯,企業(yè)不得單方解除合同; ? 企業(yè)提前 30天通知職工解除合同,在 30天內(nèi)生病、懷孕等即進(jìn)入保護(hù)范圍。因工作需要變更工作崗位或者調(diào)動時,應(yīng)當(dāng)事先征得本級工會委員會和上一級工會的同意。但是,任職期間本人有嚴(yán)重過失或者達(dá)到法定退休年齡的除外。 63 ? 企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)以及其他組織有會員 25人以上的,應(yīng)當(dāng)建立基層工會委員會;不足 25人的,可以單獨建立基層工會委員會,也可以由兩個以上單位的會員聯(lián)合建立基層工會委員會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的,工會有權(quán)要求用人單位糾正。 61 十三、九種人無過錯時,企業(yè)不得單 方解除合同 ? 第四十二條 勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同: (一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的; (二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的; (三)患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的; (四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的; (五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的; (六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ? 今后,絕大部分企業(yè)都會選擇 “ 不用通知,給錢走人 ” 的規(guī)定,給勞動者來一個措手不及。勞動者也有來不及等待三十日的時候,但是《勞動合同法》并沒有規(guī)定勞動者也可以賠償一個月工資后,企業(yè)必須立即辦理離職手續(xù)的規(guī)定。 60 ? “ 給錢走人 ” 極易產(chǎn)生勞動爭議而且 “ 給錢走人 ” 嚴(yán)重違背了 “ 為了保護(hù)勞動者的合法權(quán)益,構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系 ” 的 立法目的 。其次, 在一個月時間里 勞動者有可能生病而進(jìn)入 “ 醫(yī)療期 ” 、有可能懷孕而進(jìn)入 “ 女工三期 ” 還 有可能進(jìn)入 “ 在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的 ” 等法律規(guī)定的 不許企業(yè)解除合同的狀態(tài) 。 ?其理由如下: 59 ? 《勞動法》規(guī)定提前三十日通知沒有過錯的職工解除合同,就是為了讓勞動者在心理上有一個適應(yīng)過程。 ) 58 完全是個人觀點: ?額外支付勞動者一個月工資不用通知就可以解除勞動合同,涉嫌侵害了勞動者利益。從勞動者角度看,勞動者與提供勞動相同,可以得到一個月的工資。 57 ? 解讀: 《勞動合同法》起草小組在《勞動合同法釋義》中解釋為 : 額外支付勞動者一個月工資不用通知就可以解除勞動合同,這是一個國際慣例。至于那些合同期限長或者屬于無固定合同期限的被裁減的人員,應(yīng)該通過完善國家的社會保障制度來保障其權(quán)利。強(qiáng)制規(guī)定經(jīng)濟(jì)性裁員須優(yōu)先留用本單位訂立較長或無固定期限勞動合同的員工,可能會減員不增效,達(dá)不到讓企業(yè)起死回生的作用。 54 ? 企業(yè)實施經(jīng)濟(jì)性裁員的目的是減員增效,因此必然是留用能力強(qiáng)、績效好的員工,淘汰能力相對較弱、績效相對較差的員工。也可以進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員,這樣就更適應(yīng)現(xiàn)實的需要。 53 ?解讀: 根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定,經(jīng)濟(jì)性裁員僅限于用人單位瀕臨破產(chǎn)或生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難等情形。 用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員,在六個月內(nèi)重新招用人員的,應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。 注意:拘留、逮捕、勞教均不屬于 “ 被依法追究刑事責(zé)任 ” 十、何謂“被依法追究刑事責(zé)任”? 49 十一、因合同無效可隨時解除合同 ? 因 “ 以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的; …… ” 勞動合同無效; ? 合同無效只有仲裁、法院有權(quán)認(rèn)定; ? 主張對方 “ 欺詐、脅迫、乘人之危 ” 使自己 “ 違背真實意思 ” 的關(guān)鍵在舉證; ? 因以上原因,無過錯一方都可以隨時解除合同; 50 十一、經(jīng)濟(jì)性裁員的范圍擴(kuò)大 ? 第四十一條 有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員: (一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的; (二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的; (三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的; (四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。 45 七、如何操作因“嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或 者用人單位規(guī)章制度”解除勞動合同 ? 規(guī)章制度的制定程序必須符合本法的規(guī)定; ? 違紀(jì)職工的解除條件必須明確、具體,不得隨意解釋; ? 有證據(jù)證明勞動者的過失已經(jīng)達(dá)到了規(guī)章制度規(guī)定的解除條件; ? 解除合同書面通知決定必須依法送達(dá)勞動者; 46 八、如何理解“ 勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系 ”? ? 目前國家的確沒有文件明文規(guī)定不許勞動者同時建立兩個勞動關(guān)系; ? 為了保證員工有充沛的精力投入本職工作,企業(yè)的規(guī)章制度有權(quán)規(guī)定“ 與公司存在勞動關(guān)系的員工不得與其他單位建立第二個勞動關(guān)系。 ? 企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定對新員工的試用考察程序。 44 ? 企業(yè)必須有證據(jù)證明已經(jīng)將 “ 錄用條件 ”告之新入職的員工。試用期是雙方相互考查的期限,在試用期內(nèi)企業(yè)有證據(jù)證明員工不符合錄用條件的有權(quán)依法解除合同,不得以此為由延長試用期。 43 ? 解讀: ? 試用期 只適用于新錄用的員工。 第二十一條 在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。 41 第十九條 勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。企業(yè)能否收到 “ 違約金 ” 或 “ 賠償金 ” ,在于企業(yè)是否有證據(jù)證明關(guān)于職工已經(jīng)違約或職工的行為已經(jīng)侵害了企業(yè)權(quán)利的主張成立; ? 如果通過仲裁、訴訟的程序解決,必須在法律規(guī)定的時效內(nèi)提起起訴,否則視為企業(yè)已放棄權(quán)利。 ? 簽訂培訓(xùn)協(xié)議的規(guī)定與現(xiàn)行政策無大的變化,可以收取的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟臄?shù)額; ? 為了防止簽訂競業(yè)限制協(xié)議的范圍過大,只允許的特定的員工范圍內(nèi)簽訂; 38 ? 《勞動合同法》規(guī)定競業(yè)限制的期限最多為兩年,而且應(yīng)在競業(yè)限制期限內(nèi)按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,不得在工資中以保密費代替須按月支付的補(bǔ)償,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償也不能一次性支付。被侵害的經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的,可以向人民法院提起訴訟。 35 ? 違反保守商業(yè)秘密的規(guī)定或約定是一種侵權(quán)行為 ,它可能引起勞動爭議仲裁、民事訴訟甚至刑事訴訟; ? 違反競業(yè)禁止協(xié)議是一種違約行為,如果競業(yè)禁止協(xié)議中又包括了保守商業(yè)秘密,那么違反了競業(yè)禁止協(xié)議既是侵權(quán)行為又是違約行為。如避免離職的勞動者因過于熟悉原用人單位情況而在競爭上給原用人單位造成其他的不利等,這些目的未必與保護(hù)商業(yè)秘密有關(guān)。 ” 33 保守商業(yè)秘密與競業(yè)禁止的關(guān)系 ? 競業(yè)禁止只是保護(hù)商業(yè)秘密的手段之一,因為保守商業(yè)秘密是一個法定義務(wù),而不是約定義務(wù),競業(yè)禁止協(xié)議除了約定保守商業(yè)秘密外,還可以約定在約定的期限內(nèi)不得自己設(shè)立競爭企業(yè)或者到有競爭力的企業(yè)工作。此外,《合伙企業(yè)法》第 30條規(guī)定: “ 合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。 約定競業(yè)禁止 是指公司與其本公司的特定從業(yè)人員對競業(yè)禁止行
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