【正文】 用人員 ? 高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員、其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。酒店最終將廚師和美食城作為共同被告送上了法庭。但具體如何啟動(dòng)？對(duì)誰(shuí)啟動(dòng)？酒店內(nèi)部出現(xiàn)了不同意見(jiàn)，有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)先勞動(dòng)仲裁，將廚師和美食城共同作為被申訴人；有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)直接向法院起訴，將廚師和美食城作為共同作為被訴人；有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)直接向法院起訴，將廚師和美食城作為共同被告；也有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)先勞動(dòng)仲裁，但只能將廚師作為被申訴人。該工作人員馬上報(bào)告了酒店，酒店領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)商議后，決定先不要打草驚蛇，而是要積極收集證據(jù)，等證據(jù)充分時(shí)再依照法律程序解決。 ? 合同正常履行了一年之后，廚師受到獵頭公司的鼓動(dòng)暗地里與一家經(jīng)營(yíng)魚(yú)翅的美食城進(jìn)行了接觸并被該美食城開(kāi)出的誘人薪資所吸引，于是以回國(guó)探親名義向酒店請(qǐng)了 3個(gè)月長(zhǎng)假，暗自來(lái)到了美食城作起了與在酒店同樣的工作。 ? D、保密待遇 ? G、違反保密義務(wù)的責(zé)任 案例 商業(yè)秘密糾紛 ? 某專業(yè)經(jīng)營(yíng)泰國(guó)魚(yú)翅的酒店為了提升自身服務(wù)質(zhì)量，不惜重金從泰國(guó)聘請(qǐng)了一名泰國(guó)廚師，雙方簽訂了為期 3年勞動(dòng)合同，酒店為該廚師辦理了各項(xiàng)外國(guó)人就業(yè)手續(xù)。概括地說(shuō)，商業(yè)秘密就是不能從公開(kāi)渠道直接獲取的，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的信息。 ? （ 1）保密義務(wù)的客體 ? 可以約定勞動(dòng)者對(duì)用人單位承擔(dān)保密義務(wù)的，僅限于商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。 ? 公司認(rèn)為：雖然吳小姐與公司簽訂的勞動(dòng)合同已經(jīng)到期，但公司與吳小姐之間簽訂的十年服務(wù)期的培訓(xùn)協(xié)議，是對(duì)原勞動(dòng)合同期限的變更，遵循了平等自愿、協(xié)商一致的原則，該協(xié)議已成為勞動(dòng)合同的組成部分，吳小姐應(yīng)當(dāng)履行協(xié)議約定的義務(wù)，繼續(xù)履行服務(wù)期。雖然與企業(yè)簽訂有培訓(xùn)協(xié)議，但其效力低于勞動(dòng)合同，現(xiàn)勞動(dòng)合同期限屆滿，培訓(xùn)協(xié)議也就不再有效。又一年后，雙方簽訂的三年期勞動(dòng)合同期限屆滿，此時(shí)，企業(yè)要求吳小姐按服務(wù)期約定續(xù)簽勞動(dòng)合同，吳小姐則不愿再與企業(yè)續(xù)約而要求終止勞動(dòng)合同。出國(guó)培訓(xùn)前，企業(yè)與吳小姐簽訂了一份培訓(xùn)協(xié)議，雙方約定：公司出資對(duì)吳小姐進(jìn)行一年的專業(yè)培訓(xùn)，吳小姐在培訓(xùn)結(jié)束后為企業(yè)服務(wù)十年，否則賠償培訓(xùn)費(fèi) 80萬(wàn)元。 案例 服務(wù)期糾紛 ? 吳小姐從本市某大學(xué)畢業(yè)后，與本市某公司簽訂了為期三年的勞動(dòng)合同。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 ? （ 3）勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 ? （ 1）培訓(xùn)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)限于專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。 設(shè)定試用期的限制 勞動(dòng)合同的種類 試用期間 非全日制用工的勞動(dòng)合同 不得約定 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同 不得約定 固定期限的勞動(dòng)合同 期限 不滿 3個(gè)月的 不得約定 3個(gè)月以上不滿 1年的 1個(gè)月 以內(nèi) 1年以上不滿 3年的 2個(gè)月 以內(nèi) ３年以上 的 6個(gè)月 以內(nèi) 無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同 6個(gè)月 以內(nèi) ? 服務(wù)期條款 ? 服務(wù)期是指當(dāng)事人約定，對(duì)勞動(dòng)者有特殊約束力的，勞動(dòng)者因獲得特殊的勞動(dòng)條件而應(yīng)當(dāng)與用人單位持續(xù)勞動(dòng)關(guān)系的期限。 ? （ 1）成立條件 ? A、試用期與勞動(dòng)合同期限并存，不得僅約定試用期； ? B、試用期包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)； ? C、試用期未超過(guò)法定適用范圍； ? D、試用期未超過(guò)法定最長(zhǎng)期限 ? （ 2）適用范圍 ? A、同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期； ? B、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同、不足三個(gè)月的定期勞動(dòng)合同、非全日制勞動(dòng)合同不得約定試用期。 未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同 的法律后果 一個(gè)月以上一年以內(nèi)未訂立的 一年以上 未訂立的 每月向勞動(dòng)者支付 2倍工資 視為已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 ? 二、勞動(dòng)合同的內(nèi)容 ? 勞動(dòng)合同的內(nèi)容，實(shí)際上是將勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)具體化。 ” ? 勞動(dòng)合同一般包括主件與附件 ? 主件：確立勞動(dòng)關(guān)系時(shí)所訂立的書(shū)面勞動(dòng)合同； ? 附件：一般是指法定或約定的、作為勞動(dòng)合同主件之補(bǔ)充而明確當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書(shū)面文件。 ? 不要求訂立書(shū)面合同，不要求繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，解除較為靈活。 ? （二）以就業(yè)方式的不同來(lái)分類： ? 全日制勞動(dòng)合同 ? 指依據(jù)國(guó)家法定勞動(dòng)時(shí)間的規(guī)定，從事全時(shí)工作的合同。 ? 以完成一項(xiàng)工作為期的勞動(dòng)合同 ? 是指雙方當(dāng)事人把完成某一項(xiàng)工作或勞動(dòng)任務(wù)作為勞動(dòng)關(guān)系的存續(xù)期間，約定任務(wù)完成后合同即自行終止的勞動(dòng)合同。 ? 從就業(yè)保障的角度看，不定期勞動(dòng)合同對(duì)勞動(dòng)者更有利；尤其是就防止用人單位在使用完勞動(dòng)者 “ 黃金年齡段 ” 后不再使用勞動(dòng)者而言，不定期勞動(dòng)合同更有效。 ? 三、勞動(dòng)合同的種類 ? （一）以合同期限為標(biāo)準(zhǔn) ? 定期勞動(dòng)合同 ? 明確規(guī)定了勞動(dòng)合同的有效期限，并可依法延長(zhǎng)該期限的勞動(dòng)合同； ? 對(duì)定期勞動(dòng)合同，各國(guó)一般都規(guī)定：（ 1）在一定條件下才可適用；（ 2）對(duì)合同的最長(zhǎng)期限和續(xù)訂作限制性規(guī)定；（ 3）一定條件下，定期勞動(dòng)合同自動(dòng)轉(zhuǎn)為不定期勞動(dòng)合同，甚至規(guī)定用人單位訂立不定期勞動(dòng)合同的義務(wù)。 ? 雇員在從事雇傭活動(dòng)中因安全生產(chǎn)事故遭受人身?yè)p害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身?yè)p害的，賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭合同是民事合同，審理機(jī)關(guān)是人民法院，糾紛發(fā)生后當(dāng)事人無(wú)須經(jīng)過(guò)仲裁，有權(quán)直接向人民法院起訴。 ? ③ 法律適用不同 ? 勞動(dòng)合同屬于勞動(dòng)法調(diào)整，是獨(dú)立的合同種類；雇傭合同屬民事合同的一種，由民法和合同法調(diào)整。其他諸如勞動(dòng)保護(hù)、保險(xiǎn)福利等方面，現(xiàn)行法律也只針對(duì)勞動(dòng)合同做出規(guī)定。接受勞動(dòng)一方的不同是構(gòu)成勞動(dòng)合同與雇傭合同的主要區(qū)別所在。 ? 勞動(dòng)法律關(guān)系與雇傭合同關(guān)系的區(qū)別： ? ①主體不同 ? 勞動(dòng)合同的主體是用人單位和勞動(dòng)者。 ? 雇傭合同是受雇人提供勞動(dòng)，雇用人支付報(bào)酬的協(xié)議。某乙家人要求某甲與商店老板共同賠償因某乙死亡造成的損失，雙方為此發(fā)生糾紛，某乙家人以某乙與某甲和商店之間具有勞動(dòng)合同關(guān)系要求按工傷處理為由，向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。誰(shuí)知，某乙在第二次運(yùn)送貨物途中遭遇不幸身亡。 案例分析 ? 某甲長(zhǎng)期為一商店運(yùn)送貨物掙取勞務(wù)費(fèi)。 ? 《 最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋 》 第 9條： ? 雇傭活動(dòng)，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。 ? 國(guó)際勞工會(huì)議 2021年第 91屆會(huì)議：雇傭關(guān)系是在一位被稱為 “ 雇員 ” 或 “ 工人 ” 的自然人，和另一位被稱為 “ 雇主 ” 的人之間建立的一種法律聯(lián)系，前者為后者提供服務(wù)，并根據(jù)一定條款獲得報(bào)酬。王某沒(méi)有成為乙公司員工中的一員，以乙公司員工的身份提供勞動(dòng)。 ? （ 2）從王某與乙公司的在勞動(dòng)中的關(guān)系來(lái)看，王某在勞動(dòng)過(guò)程中，不需要遵守乙公司的內(nèi)部勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度，雙方在勞動(dòng)過(guò)程中是平等的協(xié)作關(guān)系。造成傷害的原因是由于其本人不謹(jǐn)慎造成，應(yīng)當(dāng)由其本人承擔(dān)主要的責(zé)任。在治療過(guò)程中，在王某是否應(yīng)享受工傷待遇的問(wèn)題上，王某與乙公司產(chǎn)生了分歧。 2021年春節(jié)期間，當(dāng)?shù)氐囊夜菊?qǐng)其幫助維修機(jī)器設(shè)備。 ? （ 5）報(bào)酬性質(zhì)不同： ? 勞務(wù)合同：勞務(wù)報(bào)酬和商品交換中的價(jià)款具有同樣性質(zhì)，其數(shù)額確定應(yīng)遵循商品定價(jià)規(guī)則，即成本加利潤(rùn)； ? 勞動(dòng)合同：勞動(dòng)報(bào)酬由用人單位向勞動(dòng)者進(jìn)行定期和持續(xù)的支付。 ? （ 3）給付內(nèi)容：勞務(wù)合同，勞務(wù)行為的物化或非物化成果；勞動(dòng)合同，勞動(dòng)行為本身。包括：承攬合同、建設(shè)工程承包合同、運(yùn)輸合同、保管合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、信托合同、居間合同等。 ? （二）勞動(dòng)合同的法律特征 ? 勞動(dòng)合同的當(dāng)事人一方是用人單位，另一方是勞動(dòng)者； ? 勞動(dòng)合同的雙方當(dāng)事人具有職責(zé)上的從屬關(guān)系； ? 勞動(dòng)合同一般有試用期限的規(guī)定； ? 勞動(dòng)合同在一定條件下，往往涉及第三人的物質(zhì)利益關(guān)系； ? 勞動(dòng)合同的目的在于勞動(dòng)過(guò)程的實(shí)現(xiàn)，而不單純是勞動(dòng)成果的給付； ? 勞動(dòng)合同條款具有較強(qiáng)的法定性。 第三章 勞動(dòng)合同專題 第一節(jié) 概述 ? 一、勞動(dòng)合同的概念和特征 ? （一）概念 ? 勞動(dòng)合同，也稱勞動(dòng)契約，國(guó)外多稱雇傭合同或雇傭契約。 ? 核心：社會(huì)保障法 第五節(jié) 勞動(dòng)法的形式（淵源） ? 即：勞動(dòng)法律規(guī)范的具體表現(xiàn)形式。 ? 社會(huì)法：為解決社會(huì)問(wèn)題而制定的、具有普遍社會(huì)意義的、以社會(huì)利益為本位的法律。 ? 勞動(dòng)法與民法、經(jīng)濟(jì)法、行政法的聯(lián)系： ? 調(diào)整對(duì)象的交叉； ? 遵循某些共同的原則； ? 在調(diào)整方法上可以有條件的通用。 ? 理由： ? 其一，勞動(dòng)法具有獨(dú)特的調(diào)整對(duì)象； ? 其二，勞動(dòng)法具有其它法律部門(mén)所不可取代的功能和重要性：關(guān)系人的生存； ? 其三，勞動(dòng)法具有作為獨(dú)立法律部門(mén)的傳統(tǒng)。 ? （ 3）勞動(dòng)基準(zhǔn)法領(lǐng)域：禁止強(qiáng)迫勞動(dòng) ? 三、傾斜保護(hù)原則 ? （ 1）勞動(dòng)合同法：解雇保護(hù) ? （ 2）勞動(dòng)基準(zhǔn)法：基準(zhǔn)法定，意在設(shè)定當(dāng)事人意思自治的界限 ? （ 3）勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法：對(duì)勞動(dòng)者的救濟(jì)保障，如舉證責(zé)任倒置 第四節(jié) 勞動(dòng)法的法律地位 ? 所謂的法律地位問(wèn)題，源于部門(mén)法的劃分。 ? 二、勞動(dòng)自由原則 ? （ 1）勞動(dòng)合同法領(lǐng)域：契約自由 ? （ 2）集體合同法領(lǐng)域：結(jié)社自由、團(tuán)體自治 ? 團(tuán)體自治以公民結(jié)社自由的基本權(quán)利為前提，包括兩方面內(nèi)容： ? 其一，工會(huì)團(tuán)體的人格獨(dú)立：排除國(guó)家非正當(dāng)?shù)母缮?；?dú)立于雇主。 ? 二、勞動(dòng)者利益保護(hù)的傾斜性 ? 原因： ? （ 1）勞動(dòng)者的弱勢(shì)地位； ? （ 2）勞動(dòng)關(guān)系的從屬性、人身屬性：勞動(dòng)力承載著勞動(dòng)者的生存權(quán) ? 傾斜保護(hù)，經(jīng)營(yíng)利益讓位于生存利益。 ? 類型： ? （ 1）勞動(dòng)行政關(guān)系： ? （ 2）勞動(dòng)服務(wù)法律關(guān)系：勞動(dòng)服務(wù)主體與雇主、勞動(dòng)者之間由于為勞動(dòng)關(guān)系的運(yùn)行提供服務(wù)而發(fā)生的社會(huì)關(guān)系； ? （ 3）勞動(dòng)團(tuán)體關(guān)系：指勞動(dòng)者團(tuán)體與其成員之間、雇主團(tuán)體與其成員之間，由于協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系而發(fā)生的社會(huì)關(guān)系； ? （ 4）勞動(dòng)爭(zhēng)議處理關(guān)系：勞動(dòng)爭(zhēng)議處理機(jī)構(gòu)與勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人之間因調(diào)解、仲裁而生的社會(huì)關(guān)系。 ? （ 4）對(duì)抗性與非對(duì)抗性兼具 ? 工資福利最大化 ←→ 利潤(rùn)最大化；利益共生，相互依存。 （ 2）內(nèi)容固定 一方將其勞動(dòng)力交由相對(duì)方使用，由相對(duì)方支付工資、報(bào)酬；使用的方式僅限于依法將勞動(dòng)力與生產(chǎn)資料相結(jié)合。一般企業(yè)化管理，簽訂勞動(dòng)合同； ? （ 3）勞務(wù)派遣人員。 ? 事業(yè)單位的人事制度：由政策、行政文件所組成。 ? 事業(yè)單位的特殊性 ? 概念：為社會(huì)公益之目的