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正文內(nèi)容

自考行政法學(xué)考試復(fù)習(xí)筆記(參考版)

2024-10-13 06:48本頁面
  

【正文】 功能。 客觀上實(shí)施了運(yùn)用行政職權(quán)或職責(zé)的行為,即由一定的外部行為方式所表 現(xiàn)出來的客觀行為。其成立要件包括: 政機(jī)關(guān),或法律、法規(guī)授權(quán)的組織,或行政機(jī)關(guān)委托的組織和個(gè)人,即主體要件。 最后,由于司法審查的對(duì)象是行政行為,而行政行為的實(shí)施者又有多個(gè),因此要明確行為責(zé)任的歸屬。 首先,這種分類使我們認(rèn)識(shí)到,行政行為并非只能由行政實(shí)施。 委托的行為 是指由行政機(jī)關(guān)委托的非行政機(jī)關(guān)組織或公民個(gè)人從事行政管理活動(dòng)而實(shí)施的行政行為。 自為的行為 指行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律規(guī)定的職權(quán),自己作出的行政行為。 行政司法行為 ,是指行政機(jī)關(guān)作為爭(zhēng)議雙方之外的第三者,按照準(zhǔn)司法程序?qū)徖硖囟ǖ男姓?zhēng)議或民事爭(zhēng)議案件并作出裁決的行為,它所形成的法律關(guān)系是以行政機(jī)關(guān)為一方,以發(fā)生爭(zhēng)議的雙方當(dāng)事人各為一方的三方法律關(guān)系,具體包括行政裁決、行政復(fù)議等行為。它形成的法律關(guān)系是以行政主體為一方,以被采取措施的相對(duì)方為另一方的雙方法律關(guān)系。 全天 24小時(shí)服務(wù) 咨詢電話 01082335555 免費(fèi)熱線 4008135555 ═══════════════════════════════════════════════════════════════════════════════ 自考 365( )領(lǐng)先的專注于自學(xué)考試的網(wǎng)絡(luò)媒體與服務(wù)平臺(tái) 本套 資料 共分 63 頁,當(dāng)前頁是第 18 頁 行政立法行為 ,是指行政主體依法定職權(quán)和程序制定帶有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為,它所形成的法律關(guān)系是以行政機(jī)關(guān)為一方,以不確定的行政相對(duì)方為另一方。 不作為行政行為 是指以消極不作為方式表現(xiàn)出來的行政行為。 七、作為行政行為與不作為行政行為 以行政行為是否以作 為方式來表現(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn) ,行政行為分為作為行政行為和不作為行政行為。 非要式行政行為 ,是指不需一定方式和程序,無論采取何種形式都可以成立的行政行為。 六、要式行政行為與非要式行政行為 以行政行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定的法定形式為標(biāo)準(zhǔn) ,行政行為可分為要式行政行為與非要式行政行為。 單方行政行為 指依行政機(jī) 關(guān)單方意思表示,無須征得相對(duì)方同意即可成立的行政行為,如頒發(fā)許可證。行政機(jī)關(guān)是否具有法定職責(zé),對(duì)相對(duì)方的請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)應(yīng)如何處理等,最終的判決則是指向行政機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)作為,是否履行職責(zé)的判決。 依職權(quán)和依申請(qǐng)的行政行為均可 能發(fā)生不作為的違法。 依職權(quán)的行政行為 ,是指行政機(jī)關(guān)依據(jù)法律賦予的職權(quán),無須相對(duì)方的請(qǐng)求而主動(dòng)實(shí)施的行政行為。 自由裁量行政行為 , 即是指法律規(guī)范僅對(duì)行為目的、行為范圍等作一原則性規(guī)定,而將行為的具體條件、標(biāo)準(zhǔn)、幅度、方式等留給行政機(jī)關(guān)自行選擇、決定的行政行為。 所謂具體行政行為 ,是指在行政管理過程中,針對(duì)特定的人或事所采取具體措施的行為,其行為的內(nèi)容和結(jié)果將直接影響某一個(gè)人或組織的權(quán)益,具體行政行為最突出的特點(diǎn),就是行為對(duì)象的特定性和具體化。 二、抽象行政行為與具體行政行為 行政行為以其對(duì)象是否特定為標(biāo)準(zhǔn) 可分為抽 象行政行為與具體行政行為。 行政主體的內(nèi)部行為是為外部行為服務(wù)的 ,是為了實(shí)現(xiàn)外部行為服務(wù)的,是為了實(shí)現(xiàn)外部行為的法律效果。 外部行政行為 ,是指行政主體在對(duì)社會(huì)實(shí)施行政管理活動(dòng)過程中針對(duì)公民、法人或其他組織所作出的行政行為,如行政許可行為,行政處罰行為等。 一、內(nèi)部行政行為與外部行政行為 行政行為以其適用與效力作用的對(duì)象的范圍為標(biāo)準(zhǔn) ,可分為內(nèi)部行政行為與外部行政行為。 第三節(jié) 行政行為的分類 行政行為種類繁多,內(nèi)容龐雜。 ( 1)行政行為具有執(zhí)行的效力, 并不等于所有行政行為都必須執(zhí)行。相關(guān)的當(dāng)事人都應(yīng)加以遵守或服從,這是行政效率原則的要求。 。 (二)行政行為具有拘束力 行政行為的拘束力,是指行政行為成立后,其內(nèi)容對(duì)有關(guān)人員或組織所產(chǎn)生的法律上的約束效力,有關(guān)人員和組織必須遵守、服從。 (一)行政行為具有確定力 所謂行政行為的確定力,是指有效成立的行政行為,具有不可變更力,即非依法不得隨意變更或撤銷和不可爭(zhēng)辯力。 上述各項(xiàng)內(nèi)容并非互相排斥,有時(shí)可能同時(shí)具有幾項(xiàng)或產(chǎn)生多種效果。確認(rèn)法律地位,是指行政主體通過行政行為對(duì)某種法律關(guān)系是否存在及存在范圍的認(rèn)定。 (三)變更法律地位: 這是行政行為對(duì)行為對(duì)象人原來存在的法律地位予以改變。 (二)剝奪權(quán)益或免除義務(wù): 這是取消某種法律地位 ,以解除已經(jīng)存在的法律關(guān)系 。所謂權(quán)能,是指能夠從事某種活動(dòng)或行為的一種資格。行政行為的內(nèi)容,是行政行為的核心。行政行為的強(qiáng)制性與單方意志性是緊密聯(lián)系的。 (四)效力先定性: 是指行政行為一經(jīng)作出后,就事先假定其符合法律規(guī)定,在沒有被國家有權(quán)機(jī)關(guān)宣布為違法無效之前,對(duì)行政機(jī)關(guān)本身和相對(duì)方以及其他國家機(jī)關(guān)都具有拘束力,任何個(gè)人或團(tuán)體都必須遵守和服從。 (三)單方意志性: 行政行為是行政主體行使國家行政權(quán)的行為。 (二)裁量性: 行政行為雖然必須依法而行,必須有 法律根據(jù),但是這并不意味著法律應(yīng)該將行政行為的每一個(gè)步驟、每一個(gè)細(xì)節(jié)都予以嚴(yán)密規(guī)范。 二、行政行為的特征 行政行為與民事行為和其他國家機(jī)關(guān)的行為相比較,主要具有下述特征: (一)從屬法律性: 行政行為是執(zhí)行法律的行為,從而必須從屬于法律。 (三)行政行為是具有法律意義的行為 行政行為作為法律概念的法律要素。 (二)行政行為是行政主體行使行政職權(quán)、履行行政職責(zé)的行為 行政行為的職權(quán)、職責(zé)要素。它包括三層意思: (一)行政行為是行政主體所作出的行為 這是行政行為的主體要素。當(dāng)蒙受損害時(shí),并不必然有權(quán)要求國家予以救濟(jì)的利益稱為反射性利益。對(duì)公務(wù)員刑事責(zé)任的追究,適用刑法及刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。 (三)承擔(dān)行政賠償責(zé)任: 公務(wù)員因故意或重大過錯(cuò)、違法或不當(dāng)?shù)膱?zhí)行職務(wù)行為給行政 相對(duì)方帶來不必要的財(cái)產(chǎn)損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。行政處分分為:警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職和開除六種。 8.憲法和法律規(guī)定的其他義務(wù) 五、公務(wù)員的責(zé)任 當(dāng) 公務(wù)員不依法履行或不能履行其法定義務(wù)時(shí),必須承擔(dān)一定的法律后果,稱為公務(wù)員的責(zé)任,包括: (一)接受身份處分: 是指公務(wù)員不能勝任所擔(dān)任的公務(wù)或拒不接受工作安排時(shí)引起的法律后果,即公務(wù)員身份的喪失。 6.保守國家秘密和工作秘密的義務(wù) 保守國家秘密和工作秘密,是維護(hù)國家的安全、榮譽(yù)和利益的重要內(nèi)容之一。 5.忠于職守,勤奮工作,盡職盡責(zé),服從命令的義務(wù) 忠于職守,要求公務(wù)員在完成本職工作任務(wù)的過程中,必須盡職盡責(zé),嚴(yán)格遵守組織紀(jì)律,堅(jiān)守工作崗位,認(rèn)真做好本職工作。 3.密切聯(lián)系群眾,傾聽群眾意見,接受群眾監(jiān)督,努力為人民服務(wù)的義務(wù) 4.維護(hù)國家的安全、榮譽(yù)和利益的義務(wù) 在國家行政管理中,公務(wù)員代表國家執(zhí)行公務(wù)。公務(wù)員代表國家行使行政權(quán)力,執(zhí)行國家公務(wù),是人民的公仆。遵守憲法、法律 和法規(guī)為全社會(huì)所必需,是公民的基本義務(wù),當(dāng)然也是公務(wù)員的首要的、第一位的義務(wù)。所謂服務(wù)紀(jì)律,是指公務(wù)員在執(zhí)行公務(wù)、履行職責(zé)時(shí),必須遵循的規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)。所謂政治約束亦稱政治要求,是指公務(wù)員在政治生活上的限制和約束。辭職以自愿為原則。 是指公務(wù)員由于主觀或客觀原因不愿意繼續(xù)擔(dān)任公職,要求重新選擇職業(yè)的權(quán)利。 我國憲法規(guī)定,公民對(duì)于任何國家機(jī)關(guān)和國家工作人員的違法失職行為 ,有向有關(guān)國家機(jī)關(guān)提出申訴、控告或者檢舉的權(quán)利。 ( 5)提出批評(píng)和建議的權(quán)利 ,根據(jù)我國憲法規(guī)定,公民對(duì)任何國家機(jī)關(guān)和國家工作人員有提出批評(píng)和建議的權(quán)利 ,公務(wù)員作為公民,當(dāng)然也享有這一政治權(quán)利。 各種學(xué)習(xí)與培訓(xùn), 是公務(wù)員自身發(fā)展的基礎(chǔ)和先決條件。 公務(wù)員為國家服務(wù),為社會(huì)勞動(dòng) ,有權(quán)得到國家支付的工資、津貼等勞動(dòng)報(bào)酬和享受保險(xiǎn)和福利待遇。 公務(wù)員履行公職行為的權(quán)利必須得到法律的確認(rèn)和保障。 指公務(wù)員一經(jīng)任用,非因重大過失,不受免職 全天 24小時(shí)服務(wù) 咨詢電話 01082335555 免費(fèi)熱線 4008135555 ═══════════════════════════════════════════════════════════════════════════════ 自考 365( )領(lǐng)先的專注于自學(xué)考試的網(wǎng)絡(luò)媒體與服務(wù)平臺(tái) 本套 資料 共分 63 頁,當(dāng)前頁是第 14 頁 或開除等處分。喪失國籍,標(biāo)志著其公民資格的喪失,其公務(wù)員法律關(guān)系也必然消滅。 2.事實(shí)原因 包括死亡、 喪失國籍。 退休,是指由于公務(wù)員年齡或身體方面的原因而消除公務(wù)員法律關(guān)系的行為。 辭退,是指由于公務(wù)員不履行應(yīng)盡的職責(zé),經(jīng)教育不改的,由所在國家行政機(jī)關(guān)提出建議,按管理權(quán)限報(bào)任免機(jī)關(guān)審批,強(qiáng)行解除公務(wù)員法律關(guān)系的行為。受開除處分者,其職務(wù)關(guān)系也隨之消滅。 (五)公務(wù)員法律關(guān)系的消滅 導(dǎo)致公務(wù)員法律關(guān)系消滅原因有兩種: 1. 法定原因 包括開除公職、辭職、辭退、調(diào)出、退休、離休和判處刑罰 7 種。是一種懲誡。 ( 4)撤職。 ②輪換。 ①轉(zhuǎn)任。 包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任、輪換和掛職鍛煉4種情形?!? 暫行條例 》第 43 條規(guī)定:“國家公務(wù)員在年度考核中被確定為不稱職或者不勝任現(xiàn)職又不宜轉(zhuǎn)任同級(jí)其他職務(wù)的,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定予以 降職。 是指公務(wù)員由高層級(jí)職位轉(zhuǎn)移到低層級(jí)職位。公務(wù)員的職務(wù)晉升,必須堅(jiān)持德才兼?zhèn)?,任人唯賢的原則。 (四)公務(wù)員法律關(guān)系的變更 主要包括 ( 1)晉升。 ( 4)調(diào)任。即有權(quán)機(jī)關(guān)不通過選舉方式而直接任命公民擔(dān)任行政公職。例如,《憲法》第 101 條第 1 款規(guī)定:“地方各級(jí)人民代表大會(huì)分別選舉并且有權(quán)罷免本級(jí)人民政府的省長(zhǎng)和副省長(zhǎng)、市長(zhǎng)和副市長(zhǎng)、縣長(zhǎng)、副縣長(zhǎng)、區(qū)長(zhǎng)和副區(qū)長(zhǎng)、鄉(xiāng)長(zhǎng)和副鄉(xiāng)長(zhǎng)、鎮(zhèn)長(zhǎng)和副鎮(zhèn)長(zhǎng)”。在我國,擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的公務(wù)員法律關(guān)系的發(fā)生,主要有四種情形: ( 1)考任( 2)選任。新錄用的公務(wù)員,試用期為一年。 (三)公務(wù)員法律關(guān)系的發(fā)生 公民經(jīng)過法定程序 ,進(jìn)入行政機(jī)關(guān)擔(dān)任一定的行政職務(wù)為公務(wù)員 ,從而與國家之間構(gòu)成行政職務(wù)關(guān)系,即公務(wù)員法律關(guān)系。 4) 行政相對(duì)方享有建議、批評(píng)、控告、申訴、請(qǐng)求行政復(fù)議和提起行政訴訟的權(quán)利。 2) 公務(wù)員作為行政主體的代表有義務(wù)履行該行政主體的職責(zé),保護(hù)行政相對(duì)方的合法權(quán) 全天 24小時(shí)服務(wù) 咨詢電話 01082335555 免費(fèi)熱線 4008135555 ═══════════════════════════════════════════════════════════════════════════════ 自考 365( )領(lǐng)先的專注于自學(xué)考試的網(wǎng)絡(luò)媒體與服務(wù)平臺(tái) 本套 資料 共分 63 頁,當(dāng)前頁是第 13 頁 益,接受行政相對(duì)方的監(jiān)督。 4)為保障公務(wù)員以行政機(jī)關(guān)的名義并按行政機(jī)關(guān)的意志 從事公務(wù)活動(dòng),行政機(jī)關(guān)可以在法律范圍內(nèi)規(guī)定公務(wù)員的紀(jì)律,并實(shí)施監(jiān)督權(quán)和獎(jiǎng)懲權(quán)。 2)公務(wù)員在分享行政機(jī)關(guān)的職權(quán)、優(yōu)先權(quán)和分擔(dān)行政機(jī)關(guān)的職責(zé)、權(quán)限時(shí),行政機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)分享和分擔(dān)物進(jìn)行“再分配”。 1.公務(wù)員和國家行政機(jī)關(guān)的關(guān)系 1)行政的職權(quán)、職責(zé)、權(quán)限和優(yōu)先權(quán)涉及公務(wù)員。 二、公務(wù)員法律關(guān)系 (一)公務(wù)員法律關(guān)系的涵義 是指一般公民經(jīng)過法定程序成 為公務(wù)員,基于其所擔(dān)任的行政取務(wù)而與國家之間構(gòu)成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。等等。從公務(wù)員法的規(guī)定來看,其范圍比較廣泛。個(gè)人不可能成為行政主體,行政主體只能是國家行政機(jī)關(guān)或被授權(quán)的組織,但個(gè)人可接受委托、行使一定的行政職權(quán)。 、群眾性組織及其他社會(huì)組織。例如,縣級(jí)以上衛(wèi)生防疫站和食品衛(wèi)生監(jiān)督檢驗(yàn)所。行政性公司,是指以公司的構(gòu)成要件而成立,從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng),同時(shí)又承擔(dān)某方面或一部分行政職能的組織。 ( 3)政府職能部門的派出機(jī)構(gòu)。如專利復(fù)審委員會(huì)、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)等。通過法定的授權(quán),行政機(jī)構(gòu)在授權(quán)范圍內(nèi)具有行政主體的法律地位,但其依然不具有一般性法人資格和地位。( 4)行政機(jī)構(gòu)通過法定授權(quán)取得行政主體資格,并不意味著其同時(shí)取得法律上的其他權(quán)利能力和行為能力。( 2)行政機(jī)構(gòu)設(shè)立的法律根據(jù),多為行政組織法,也有其他法律、法規(guī),但其設(shè)立的過程,都是指行政組織內(nèi)部程序,并由相應(yīng)行政機(jī)關(guān)根據(jù)需要和精簡(jiǎn)原則而決定。但是,在諸多特定的情況下,行政機(jī)構(gòu)可以根據(jù)法律、法規(guī)和授權(quán),成為行政主體。 行政委托的對(duì)象可以是另一行政主體,也可以是其他社會(huì)組織,在特定情況下,也可以是 法定的個(gè)人,但均不會(huì)因此而發(fā)生職權(quán)及職責(zé)的轉(zhuǎn)移,被委托組織也不能因此而取得行使被委托職權(quán)的行政主體資格。 : 行政授權(quán)的法律后果,使被授權(quán)的組織取得了所授予行政職權(quán)的主體資格,成為該項(xiàng)行政職權(quán)的法定行政主體。有時(shí)法律、法直接授予職權(quán),有時(shí)法律、法規(guī)規(guī)定由特定的行政機(jī)構(gòu)授與職權(quán)。 : 行政授權(quán)必須符合法定的方式。 行政委托也必須依法進(jìn)行。所謂行政委托,是指 行政主體將其職權(quán)的一部分,依法委托給其他組織或個(gè)人來行使的法律行為。 中央行政機(jī)關(guān)有權(quán)審核地方行政機(jī)關(guān)的行政管理工作計(jì)劃,有權(quán)檢查地方行政機(jī)關(guān)的行政管理活動(dòng),有權(quán)依照法律的規(guī)定糾正地方行政機(jī)關(guān)不當(dāng)?shù)男姓芾泶胧? 在本地區(qū)獨(dú)立實(shí)施某項(xiàng)行政管理事務(wù)發(fā)生困難的地方行政機(jī)關(guān),有權(quán)向中央行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)?,中央行政機(jī)關(guān)應(yīng)在人力、物力、財(cái)力等方面給予支持和援助。 外交事務(wù)、國防事
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