【正文】 《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊》的上述規(guī)定，與《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》明顯存在沖突之處。 (6) 審閱說明 此事項可通過審閱轉(zhuǎn)股協(xié)議、評估報告、董事會決議、審計報告等文件獲悉。與《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》所要求的定價方式不一致。 《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》第五十五條規(guī)定： 外國投資者購買境內(nèi)外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資的，適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的相關(guān)規(guī)定，其中沒有規(guī)定的，參 照本規(guī)定辦理。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》 (商務(wù)部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局、中國證監(jiān)會于 2022 年 8 月 8 日頒布， 2022年 9 月 8 日起施行，六部委令第 10 號，下稱“《 關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》” )第十四條規(guī)定： 并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。目前的注冊股東為境內(nèi)公司 A公司和境外公司 B 公司。 (6) 審閱說明 此事項可通過審閱目標(biāo)公司的營業(yè)執(zhí)照、轉(zhuǎn) 股協(xié)議、轉(zhuǎn)讓方的國有資產(chǎn)登記文件、轉(zhuǎn)股批復(fù)等文件獲悉。 24 因未能取得上述批準(zhǔn)， [A 公司 ]持有的 [目標(biāo)公司 ]股份存在一定的法律瑕疵。具體職能劃分如下： （一）省級財政（國資）部門國有股權(quán)管理職能 ； ； 讓、劃轉(zhuǎn)以及因司法凍結(jié)、擔(dān)保等引起的股權(quán)變動及或有變動。 []年 []月 []日， [D 國有產(chǎn)權(quán)評估確認(rèn)機(jī)構(gòu) ]對評估報告出具了 [《評估結(jié)果確認(rèn)函》 ]，同意該評估結(jié)果。為取得該等股份， [現(xiàn)有股東名稱 ]履行了下列法律手續(xù)： []年 []月 []日， [A 公司 ](作為受讓方 )和 [B 公司 ](作為轉(zhuǎn)讓方 ) 簽訂了 [《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》 ](下稱“《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》” )。 (6) 審閱說明 此項問題可通過審閱轉(zhuǎn)股協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款收款憑證等文件獲悉。 (3) 面臨的風(fēng)險 根據(jù) [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]的約定和《合同法》的上述規(guī)定，受讓方未如約支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的，已經(jīng)構(gòu)成違約。 根據(jù) [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]，受讓方應(yīng)當(dāng)于 [時限 ]前付清全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。有關(guān)書面確認(rèn)的形式，請參考所附文件：《對轉(zhuǎn)讓股權(quán)放棄優(yōu)先受讓權(quán)的聲明》。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。就上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓， [目標(biāo)公司 ]已經(jīng)于 []年 []月 []日辦理了工商變更登記手續(xù)。 (5) 相關(guān)案例 合肥城建發(fā)展股份有限公司 (002208)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司登記管理條例》 (國務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理條例》” )第六十九條規(guī)定： 提交虛假材料或者采取其 他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。如組織機(jī)構(gòu)代碼證方面存在瑕疵的，可能導(dǎo)致 [目標(biāo)公司 ]在辦理上述法律手續(xù)時面臨法律障礙。 《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 第二十五條規(guī)定： 組織機(jī)構(gòu)未按照本辦法的規(guī)定辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證申請、換證、補(bǔ)證、變更的，可以由質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門予以警告并責(zé)令其限期改正；逾期未改正的，可以處 1000 元以下罰款。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 (國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局于 2022 年 11 月 11 日頒布， 2022 年 3月 1 日起施行，國 家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局令第 110 號，下稱“《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》” )第八條規(guī)定： 在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的組織機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定辦理組織機(jī)構(gòu)代碼登記。 (3) 面臨的風(fēng)險 如果 [目標(biāo)公司 ]未能及時辦理財政登記證，可能導(dǎo)致如下風(fēng)險： A．因此未能辦理財政登記受到財政主管部門的行政處罰，但有關(guān)規(guī)定對于如何處罰沒有做出明確規(guī)定； B. 因未能及時辦理財政登記導(dǎo)致無法通過財政部門的年檢，進(jìn)而被有關(guān)財政部門提請工商行政管理部門不予辦理登記注冊或者 工商年檢，構(gòu)成 [目標(biāo)公司 ]合法存續(xù)的實質(zhì)性法律障礙。 19 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第五條規(guī)定： 外商投資企業(yè)應(yīng)向當(dāng)?shù)刎斦块T申請辦理年度檢查。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》 (財政部 1996 年 5 月 8 日頒布并施行，財工字（ 1996） 126號，下稱“《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》” )第二條規(guī)定： 外商投資企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）在工商行政管理機(jī)關(guān)簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照（副本）之日起 30 日內(nèi)，按照下列規(guī)定辦理財政登記。 (6) 特別提示 A. 有關(guān)組織機(jī)構(gòu)代碼證的規(guī)定以地方立法為主，律師在提示風(fēng)險前，應(yīng)查詢有關(guān)地方性法規(guī)。 18 因未能及時履行上述法定義務(wù)， [目標(biāo)公司 ]可能被有關(guān)技術(shù)監(jiān)督行政主管部門責(zé)令限期改正；如逾期未改正的， [目標(biāo)公司 ]可能被處以 100 元以上 1000 元以下的罰款。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《北京市組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 (北京市人民政府于 1999 年 6 月 4 日頒布， 1999 年 7 月 1 日起施行，北京市人民政府令第 28 號，下稱“《北京市組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》” )第三條規(guī)定： 本市行政區(qū)域內(nèi)的下列組織機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)依照本辦法辦理代碼登記：（一）依法設(shè)立的本市的機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體； （二）經(jīng)市人民政府有關(guān)主管部門批準(zhǔn)成立或者核準(zhǔn)登記的外地的駐京機(jī)構(gòu)；（三）經(jīng) 市人民政府外事部門或者其他有關(guān)主管部門批準(zhǔn)成立或者核準(zhǔn)登記的國外或者境外非政府組織的駐京機(jī)構(gòu)；（四）國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政主管部門委托或者指定在本市辦理代碼登記的組織機(jī)構(gòu)；（五）其他依法成立的本市的組織機(jī)構(gòu)。 (3) 面臨的風(fēng)險 [目標(biāo)公司 ]的上述情況，有可能被中國證監(jiān)會認(rèn)定為不具備在 A 股發(fā)行上市的主體資格，從而拒絕 [目標(biāo)公司 ]的上市申請。 而 [目標(biāo)公司 ]從未召開過 [股東大會 /股東會 /董事會 ]會議，也沒有保留任何 [股東大會 /股東會 /董事會 ]的會議記錄或決議，在實際運(yùn)營過程中，有關(guān)經(jīng)營管理的重大決策均由 [實際控制人 /董事長 ]一人做出。該公司的部分股東可能對此表示異議，并以此為由向人民法院提起訴訟，要求撤銷該股東決議。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第十六條規(guī)定： 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 根據(jù) [股東名稱 ]的公司章程的規(guī)定， [股東名稱 ]的對外投資不得超過 [該公司凈資產(chǎn)總值的 50%/其他限額方式 ]。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快臵備股東名冊，依法對現(xiàn)有股東的持股情況進(jìn)行記載。 《公司法》第一百三十一條規(guī)定： 公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)臵備股東名冊，記載下列事項： (一 )股東的姓名或者名稱及住所；(二 )各股東所持股份數(shù)； (三 )各股東所持股票的編號； (四 )各股東取得股份的日期。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第三十三條規(guī)定： 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)臵備股東名冊，記載下列事項： (一 )股東的姓名或者名稱及住所； (二 )股東的出資額； (三 )出資證明書編號。 (5) 相關(guān)案例 (略 )。出資證明書由公司蓋章。 14. 公司未簽發(fā)出資證明書 (1) 基本事實 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]為一家根據(jù)中國法律于 []年 []月 []日成立的有限責(zé)任公司。 因未能履行上述法定義務(wù)， [目標(biāo)公司 ]可能面臨被工商機(jī)關(guān)責(zé)令接受年檢，并可能面臨并處以1 萬元以上 10 萬元以下的罰款的法律風(fēng)險。屬于公司的，并處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。目標(biāo)公司尚未辦理 [最近年度 ]的年檢手續(xù)。因該等房產(chǎn)用途變更未經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和有利害關(guān)系的業(yè)主同意， [目標(biāo)公司 ]在辦理年檢或其他工商登記手續(xù)時，可能被有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)以“不具備從事經(jīng)營活動的條件”為理由，不予登記或者通過年檢。 [目標(biāo)公司 ]使用該等房屋作為經(jīng)營性用房，尚未取得有利害關(guān)系的業(yè)主同意。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)辦理變更登記手續(xù)，將其注冊地址變更至實際經(jīng)營場所。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司的住所只能有一個。 11. 公司實際使用的經(jīng)營場所與工商登記不一 致 (1) 基本事實 我們注意到： 目標(biāo)公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ([編號 ])。根據(jù)我們以往辦理類似案例的經(jīng)驗，取得 商務(wù)部的批準(zhǔn)可能耗時較長，并且審批過程中存在較大的不確定性。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《關(guān)于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項的通知》 (商務(wù)部于 2022 年 9 月 12 日頒布，商資函[2022]51 號，下 稱“《關(guān)于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項的通知》” )第二條規(guī)定：通過電視、電話、郵購、互聯(lián)網(wǎng)、自動售貨機(jī)等無店鋪方式銷售的企業(yè)或從事音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售的企業(yè)繼續(xù)由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批。如律師被要求出具的法律意見中包括：“公司的經(jīng)營活動符合其取得的批準(zhǔn)文件”或“公司的經(jīng)營活動符合其章程”或其他類似字樣，律師應(yīng)注意在盡職調(diào)查報告中列出此類問題并提請加以解決。 E. 如被認(rèn)定為觸犯刑法的，可能被追究刑事責(zé)任； F. [其他法律法規(guī)規(guī)定的處罰 ]。 《公司登記管理條例》第七十三條規(guī)定： 公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。 對無照經(jīng)營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定 。 第十四條 企業(yè)有下列情形的，應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)項目的經(jīng)營并及時向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請辦理經(jīng)營范圍變更登記或者注銷登記： （一）經(jīng)營范圍中的一般經(jīng)營項目，因法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定調(diào)整為許可經(jīng)營項目后，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的； （二）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的； （三）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的經(jīng)營期限屆滿企業(yè)未重新申請辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的； （ 四）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目被審批機(jī)關(guān)取消的。一般經(jīng)營項目是指不需批準(zhǔn)，企業(yè)可以自主申請的項目。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第十二條規(guī)定： 公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快變更法定代表人 ，并辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國家工商行政管理局令第 90 號，下稱“ 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第四條規(guī)定： 有下列情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記： (一 ) 無民事行為能力或者限制民事行為能力的； (二 ) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的； (三 ) 正在被公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)通緝的； (四 ) 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾 五年的； (五 ) 擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的； (六 ) 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負(fù)