【正文】 《外商投資準入管理指引手冊》的上述規(guī)定，與《關于外國投資者并購境內企業(yè)規(guī)定》明顯存在沖突之處。 (6) 審閱說明 此事項可通過審閱轉股協(xié)議、評估報告、董事會決議、審計報告等文件獲悉。與《關于外國投資者并購境內企業(yè)規(guī)定》所要求的定價方式不一致。 《關于外國投資者并購境內企業(yè)規(guī)定》第五十五條規(guī)定： 外國投資者購買境內外商投資企業(yè)股東的股權或認購境內外商投資企業(yè)增資的，適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權變更的相關規(guī)定，其中沒有規(guī)定的，參 照本規(guī)定辦理。 (2) 相關法規(guī) 《關于外國投資者并購境內企業(yè)規(guī)定》 (商務部、國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局、中國證監(jiān)會于 2022 年 8 月 8 日頒布， 2022年 9 月 8 日起施行，六部委令第 10 號，下稱“《 關于外國投資者并購境內企業(yè)規(guī)定》” )第十四條規(guī)定： 并購當事人應以資產(chǎn)評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產(chǎn)的評估結果作為確定交易價格的依據(jù)。目前的注冊股東為境內公司 A公司和境外公司 B 公司。 (6) 審閱說明 此事項可通過審閱目標公司的營業(yè)執(zhí)照、轉 股協(xié)議、轉讓方的國有資產(chǎn)登記文件、轉股批復等文件獲悉。 24 因未能取得上述批準， [A 公司 ]持有的 [目標公司 ]股份存在一定的法律瑕疵。具體職能劃分如下： （一）省級財政（國資）部門國有股權管理職能 ； ； 讓、劃轉以及因司法凍結、擔保等引起的股權變動及或有變動。 []年 []月 []日， [D 國有產(chǎn)權評估確認機構 ]對評估報告出具了 [《評估結果確認函》 ]，同意該評估結果。為取得該等股份， [現(xiàn)有股東名稱 ]履行了下列法律手續(xù)： []年 []月 []日， [A 公司 ](作為受讓方 )和 [B 公司 ](作為轉讓方 ) 簽訂了 [《股份轉讓協(xié)議》 ](下稱“《股份轉讓協(xié)議》” )。 (6) 審閱說明 此項問題可通過審閱轉股協(xié)議、股權轉讓價款收款憑證等文件獲悉。 (3) 面臨的風險 根據(jù) [股權轉讓協(xié)議 ]的約定和《合同法》的上述規(guī)定，受讓方未如約支付股權轉讓價款的，已經(jīng)構成違約。 根據(jù) [股權轉讓協(xié)議 ]，受讓方應當于 [時限 ]前付清全部股權轉讓價款。有關書面確認的形式，請參考所附文件：《對轉讓股權放棄優(yōu)先受讓權的聲明》。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。 股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。就上述股權轉讓， [目標公司 ]已經(jīng)于 []年 []月 []日辦理了工商變更登記手續(xù)。 (5) 相關案例 合肥城建發(fā)展股份有限公司 (002208)。 (2) 相關法規(guī) 《中華人民共和國公司登記管理條例》 (國務院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理條例》” )第六十九條規(guī)定： 提交虛假材料或者采取其 他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，處以 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。如組織機構代碼證方面存在瑕疵的，可能導致 [目標公司 ]在辦理上述法律手續(xù)時面臨法律障礙。 《組織機構代碼管理辦法》 第二十五條規(guī)定： 組織機構未按照本辦法的規(guī)定辦理組織機構代碼證申請、換證、補證、變更的，可以由質量技術監(jiān)督部門予以警告并責令其限期改正；逾期未改正的，可以處 1000 元以下罰款。 (2) 相關法規(guī) 《組織機構代碼管理辦法》 (國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局于 2022 年 11 月 11 日頒布， 2022 年 3月 1 日起施行，國 家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局令第 110 號，下稱“《組織機構代碼管理辦法》” )第八條規(guī)定： 在中華人民共和國境內依法設立的組織機構，應當按照有關規(guī)定辦理組織機構代碼登記。 (3) 面臨的風險 如果 [目標公司 ]未能及時辦理財政登記證，可能導致如下風險： A．因此未能辦理財政登記受到財政主管部門的行政處罰，但有關規(guī)定對于如何處罰沒有做出明確規(guī)定； B. 因未能及時辦理財政登記導致無法通過財政部門的年檢，進而被有關財政部門提請工商行政管理部門不予辦理登記注冊或者 工商年檢，構成 [目標公司 ]合法存續(xù)的實質性法律障礙。 19 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第五條規(guī)定： 外商投資企業(yè)應向當?shù)刎斦块T申請辦理年度檢查。 (2) 相關法規(guī) 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》 (財政部 1996 年 5 月 8 日頒布并施行，財工字（ 1996） 126號，下稱“《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》” )第二條規(guī)定： 外商投資企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）在工商行政管理機關簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照（副本）之日起 30 日內，按照下列規(guī)定辦理財政登記。 (6) 特別提示 A. 有關組織機構代碼證的規(guī)定以地方立法為主，律師在提示風險前，應查詢有關地方性法規(guī)。 18 因未能及時履行上述法定義務， [目標公司 ]可能被有關技術監(jiān)督行政主管部門責令限期改正；如逾期未改正的， [目標公司 ]可能被處以 100 元以上 1000 元以下的罰款。 (2) 相關法規(guī) 《北京市組織機構代碼管理辦法》 (北京市人民政府于 1999 年 6 月 4 日頒布， 1999 年 7 月 1 日起施行，北京市人民政府令第 28 號，下稱“《北京市組織機構代碼管理辦法》” )第三條規(guī)定： 本市行政區(qū)域內的下列組織機構，應當依照本辦法辦理代碼登記：（一）依法設立的本市的機關、企業(yè)、事業(yè)單位和社會團體； （二）經(jīng)市人民政府有關主管部門批準成立或者核準登記的外地的駐京機構；（三）經(jīng) 市人民政府外事部門或者其他有關主管部門批準成立或者核準登記的國外或者境外非政府組織的駐京機構；（四）國家質量技術監(jiān)督行政主管部門委托或者指定在本市辦理代碼登記的組織機構；（五）其他依法成立的本市的組織機構。 (3) 面臨的風險 [目標公司 ]的上述情況，有可能被中國證監(jiān)會認定為不具備在 A 股發(fā)行上市的主體資格，從而拒絕 [目標公司 ]的上市申請。 而 [目標公司 ]從未召開過 [股東大會 /股東會 /董事會 ]會議，也沒有保留任何 [股東大會 /股東會 /董事會 ]的會議記錄或決議，在實際運營過程中，有關經(jīng)營管理的重大決策均由 [實際控制人 /董事長 ]一人做出。該公司的部分股東可能對此表示異議，并以此為由向人民法院提起訴訟，要求撤銷該股東決議。 (2) 相關法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第十六條規(guī)定： 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 根據(jù) [股東名稱 ]的公司章程的規(guī)定， [股東名稱 ]的對外投資不得超過 [該公司凈資產(chǎn)總值的 50%/其他限額方式 ]。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應盡快臵備股東名冊，依法對現(xiàn)有股東的持股情況進行記載。 《公司法》第一百三十一條規(guī)定： 公司發(fā)行記名股票的，應當臵備股東名冊，記載下列事項： (一 )股東的姓名或者名稱及住所；(二 )各股東所持股份數(shù)； (三 )各股東所持股票的編號； (四 )各股東取得股份的日期。 (2) 相關法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第三十三條規(guī)定： 有限責任公司應當臵備股東名冊，記載下列事項： (一 )股東的姓名或者名稱及住所； (二 )股東的出資額； (三 )出資證明書編號。 (5) 相關案例 (略 )。出資證明書由公司蓋章。 14. 公司未簽發(fā)出資證明書 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]為一家根據(jù)中國法律于 []年 []月 []日成立的有限責任公司。 因未能履行上述法定義務， [目標公司 ]可能面臨被工商機關責令接受年檢，并可能面臨并處以1 萬元以上 10 萬元以下的罰款的法律風險。屬于公司的，并處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。目標公司尚未辦理 [最近年度 ]的年檢手續(xù)。因該等房產(chǎn)用途變更未經(jīng)有關機關批準和有利害關系的業(yè)主同意， [目標公司 ]在辦理年檢或其他工商登記手續(xù)時，可能被有關公司登記機關以“不具備從事經(jīng)營活動的條件”為理由，不予登記或者通過年檢。 [目標公司 ]使用該等房屋作為經(jīng)營性用房，尚未取得有利害關系的業(yè)主同意。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應辦理變更登記手續(xù)，將其注冊地址變更至實際經(jīng)營場所。經(jīng)公司登記機關登記的公司的住所只能有一個。 11. 公司實際使用的經(jīng)營場所與工商登記不一 致 (1) 基本事實 我們注意到： 目標公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ([編號 ])。根據(jù)我們以往辦理類似案例的經(jīng)驗，取得 商務部的批準可能耗時較長，并且審批過程中存在較大的不確定性。 (2) 相關法規(guī) 《關于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項的通知》 (商務部于 2022 年 9 月 12 日頒布，商資函[2022]51 號，下 稱“《關于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項的通知》” )第二條規(guī)定：通過電視、電話、郵購、互聯(lián)網(wǎng)、自動售貨機等無店鋪方式銷售的企業(yè)或從事音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售的企業(yè)繼續(xù)由商務部負責審批。如律師被要求出具的法律意見中包括：“公司的經(jīng)營活動符合其取得的批準文件”或“公司的經(jīng)營活動符合其章程”或其他類似字樣，律師應注意在盡職調查報告中列出此類問題并提請加以解決。 E. 如被認定為觸犯刑法的，可能被追究刑事責任； F. [其他法律法規(guī)規(guī)定的處罰 ]。 《公司登記管理條例》第七十三條規(guī)定： 公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記；逾期不登記的，處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。 對無照經(jīng)營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定 。 第十四條 企業(yè)有下列情形的，應當停止有關項目的經(jīng)營并及時向企業(yè)登記機關申請辦理經(jīng)營范圍變更登記或者注銷登記： （一）經(jīng)營范圍中的一般經(jīng)營項目，因法律、行政法規(guī)、國務院決定調整為許可經(jīng)營項目后，企業(yè)未按有關規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的； （二）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，法律、行政法規(guī)、國務院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的； （三）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，審批機關批準的經(jīng)營期限屆滿企業(yè)未重新申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的； （ 四）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目被審批機關取消的。一般經(jīng)營項目是指不需批準，企業(yè)可以自主申請的項目。 (2) 相關法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第十二條規(guī)定： 公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應盡快變更法定代表人 ，并辦理有關法定代表人變更的登記手續(xù)。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國家工商行政管理局令第 90 號，下稱“ 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第四條規(guī)定： 有下列情形之一的，不得擔任法定代表人，企業(yè)登記機關不予核準登記： (一 ) 無民事行為能力或者限制民事行為能力的； (二 ) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強制措施的； (三 ) 正在被公安機關或者國家安全機關通緝的； (四 ) 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾 五年的； (五 ) 擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾三年的； (六 ) 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負