【正文】 、高級(jí)管理人員部分。如 [目標(biāo)公司 ]在責(zé)令的期限內(nèi)仍未接受年檢的，公司登記機(jī)關(guān)將予以公告，自公告發(fā)布之日起， 60 日內(nèi)仍未接受年檢的， [目標(biāo)公司 ]將依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)，及時(shí)辦理年檢手續(xù)是 [目標(biāo)公司 ]的法定義務(wù)。 14 企業(yè)在責(zé)令的期限內(nèi)未接受年檢的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)予以 公告。 《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》 (國(guó)家工商行政管理局 1996 年 12 月 13 日頒布， 1998 年 12 月 3 日第一次修訂， 2022 年 2 月 24 日第二次修訂， 2022 年 3 月 1 日起施行，國(guó)家工商行政管理總局令第 23 號(hào)，下稱“《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》” )第十八條規(guī)定： 企業(yè)不按照規(guī)定接受年度檢驗(yàn)的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令其限期接受年度檢驗(yàn)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《公司登記管理?xiàng)l例》 (國(guó)務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第五十九條規(guī)定： 每年 3 月 1 日至 6 月 30 日，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。 13. 公 司未能通過(guò)最近年度的工商年檢 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。 [目標(biāo)公司 ]的合法存續(xù)存在一定的法律障礙。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所為住宅，而非經(jīng)營(yíng)性用房。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》 (全國(guó)人大 2022 年 3 月 16 日通過(guò)， 2022 年 10 月 1 日起施行，下稱“《物權(quán)法》” )第七十七條規(guī)定： 業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營(yíng)性用房。經(jīng)本所律師適當(dāng)核查，上述住所位于住宅小區(qū)內(nèi)，不屬于經(jīng)營(yíng)性用房。 12. 公司的法定住所使用住宅用房 (1) 基本事實(shí) 13 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地 方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 根據(jù)上述法規(guī)，若 [目標(biāo)公司 ]的被公司主管登機(jī)關(guān)認(rèn)定為登記事項(xiàng)發(fā)生變更但未能及時(shí)辦理變更手續(xù)的， [目標(biāo)公司 ]可能被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期仍不登記的，可能被處以 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》 (國(guó)務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第九條規(guī)定： 公司的登記事項(xiàng)包括： (一 )名稱； (二 )住所；…… 《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第十二條規(guī)定： 公司的住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的法定住所為 []。具體情況，請(qǐng)參考《外商投資特殊行業(yè)前臵 /后臵審批一覽表》。 12 (4) 解決方案 我們建議：在 [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍中刪除有關(guān) [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣，防范上述法律風(fēng)險(xiǎn)。 如 [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍中繼續(xù)保留 [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣，可能因此導(dǎo)致擬議交易需取得商務(wù)部的批準(zhǔn)。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 按照目前的擬議交易計(jì)劃， [目標(biāo)公司 ]將接受外商投資并變更為一家外商投資企業(yè)。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，盡管在其登記的經(jīng)營(yíng)范圍中包括 [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣，但其實(shí)際并未開展 [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]業(yè)務(wù)，并且今后也沒有計(jì)劃開展該等業(yè)務(wù)。 10. 公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營(yíng)范圍與擬議交易沖突 (1) 基本事實(shí) (以外商投資商業(yè)領(lǐng)域?yàn)槔?) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地 方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。 (6) 特別說(shuō)明 此類問(wèn)題的發(fā)生主要與律師出具法律意見有關(guān)。 如被認(rèn)定為從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的， [目標(biāo)公司 ]可能被有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；如逾期仍不登記的， [目標(biāo)公司 ]可能被處以 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款。 因未能辦理上述變更登記手續(xù)， [目標(biāo)公司 ]可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)包括： 如被認(rèn)定為未經(jīng)登記從事許可項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)的， [目標(biāo)公司 ]可能面臨： A. 被工商行政機(jī)關(guān)依法取締經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，沒收違法所得，并處以 2 萬(wàn)元以下的罰款； B. 如被認(rèn)定為規(guī)模較大、社會(huì)危害嚴(yán)重的，可能被處以 2 萬(wàn)元以上 20 萬(wàn)元以下的罰款； C. 如被認(rèn)定為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的， 11 可能被處以沒收專門用 于從事無(wú)照經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品 (商品 )等財(cái)物，并處 5 萬(wàn)元以上 50 萬(wàn)元以下的罰款； D. 如相關(guān)情況被有關(guān)公司登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的， [目標(biāo)公司 ]可能被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。其中，變更經(jīng)營(yíng)范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目被吊銷、撤銷許可證或者其他批準(zhǔn)文件，或者許可證、其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿的，應(yīng)當(dāng)自吊 銷、撤銷許可證、其他批準(zhǔn)文件或者許可證、其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿之日起 30 日內(nèi)申請(qǐng)變更登記或者依照本條例第六章的規(guī)定辦理注銷登記。 [其他法律、法規(guī)的規(guī)定。 《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》 (國(guó)務(wù)院于 2022 年 1 月 6 日頒布， 2022 年 3 月 1 日起施行，國(guó)務(wù)院令第 370 號(hào)，下稱“《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》” )第十四條規(guī)定： 對(duì)于無(wú)照經(jīng)營(yíng)行 為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)罪、重大責(zé)任事故罪、重大勞動(dòng)安全事故罪、危險(xiǎn)物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，并處 2 萬(wàn)元以下的罰款；無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為規(guī)模較大、社會(huì)危害嚴(yán)重的，并處 2 萬(wàn)元以上 20 萬(wàn)元以下的罰款；無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的，沒收專門用于從事無(wú)照經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品 (商品 )等財(cái)物，并處 5 萬(wàn)元以上 50 萬(wàn)元以下的罰款。 《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》第十五條規(guī)定： 企業(yè)未經(jīng)批準(zhǔn)、登記，或者違反本規(guī)定第十四條規(guī)定，從事許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)的，企業(yè)登記 10 機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》予以查處。 申請(qǐng)一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)參照《國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類》及有關(guān)規(guī)定自主選擇一種或者多種 經(jīng)營(yíng)的類別，依法直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。 《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 申請(qǐng)?jiān)S可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)后，憑批準(zhǔn)文件、證件向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。許 可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目是指企業(yè)在申請(qǐng)登記前依據(jù)法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的項(xiàng)目。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明， [目標(biāo)公司 ]實(shí)際從事的業(yè)務(wù)為 []，與其《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》載明的內(nèi)容不一致。 9 9. 公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)與營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明的內(nèi)容不一致 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。如該人士繼續(xù)任職， [目標(biāo)公司 ]可能面臨被登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款的法律風(fēng)險(xiǎn)；如被認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重， [目標(biāo)公司 ]還可能被撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定： 違反本規(guī)定，隱瞞真實(shí)情況，采用欺騙 手段取得法定代表人資格的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，該人士曾擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照企業(yè)的違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，并且自該企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三 年。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]盡快辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十二條規(guī)定： 違反本規(guī)定，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理法定代表人變更登記而未辦理的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，該公司尚未就上述法定代表人變更辦理登記手續(xù)。如 [目標(biāo)公司 ]發(fā)生虧損未能彌補(bǔ)或者未能足額提取法定公積金的情況， [目標(biāo)公司 ]仍按照其 [章程或其他協(xié)議文件 ]向有關(guān)股東支付固定回報(bào)的， [目標(biāo)公司 ]的支付行為存在法律瑕疵。 股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東 7 分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。 《公司法》第一百六十七條規(guī)定： 公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三 次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第三十五條規(guī)定： 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。 6. 公司章程規(guī)定與公司法存在沖突 (1) 基本事實(shí) (以利潤(rùn)分配為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]的股東于 []年 []月 []日在 [公司章程或其他協(xié)議 ]中約定： [目標(biāo)公司 ]的股東 [股東名稱 ]對(duì) [目標(biāo)公司 ]的出資為 []萬(wàn)元，持有公司的 []%股權(quán)。 (6) 特別提示 除上述情況以外，請(qǐng)?zhí)貏e關(guān)注其他設(shè)立公司需取得前臵審批的情況。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們認(rèn)為： 根據(jù)上述法規(guī)，若 [目標(biāo)公司 ]的被認(rèn)定為違反公司法規(guī)定擅自在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的， [目標(biāo)公司 ]可能面臨被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，同時(shí)可能被并處五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款的法律風(fēng)險(xiǎn)。外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的審批辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第六條規(guī) 定： 法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)及時(shí)辦理延長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)期限 的手續(xù)，以滿足擬議交易的需求。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 如屆時(shí) [目標(biāo)公司 ]的股東未能及時(shí)延長(zhǎng)該公司的經(jīng)營(yíng)期限，可能導(dǎo)致 [目標(biāo)公司 ]無(wú)法在超過(guò)經(jīng)營(yíng)期限的期間內(nèi)繼續(xù)擬議交易，給交易雙方帶來(lái)?yè)p失。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《公司登記管理?xiàng)l例》 (國(guó)務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第九條規(guī)定： 公司的登記事項(xiàng)包括：…… ..（八）營(yíng)業(yè)期限； 《公司登記管理?xiàng)l例》第七十三條規(guī)定： 公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款 。租賃期限為 []年 []月 []日至 []年 []月 []日。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)期限為 []年 []月 []日至 []年 []月 []日。 (4) 解決方案 取得馳名商標(biāo)持有人的許可或主動(dòng)變更名稱。因此。 《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問(wèn)題的意見》 )第七條規(guī)定： 處理商標(biāo)與企業(yè)名稱混淆的案件，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： (一 )商標(biāo)與企業(yè)名稱產(chǎn)生混淆，損害在先權(quán)利人的合法權(quán)益； (二 )商 標(biāo)已注冊(cè)和企業(yè)名稱已登記； (三 )自商標(biāo)注冊(cè)之日或者企業(yè)名稱登記之日起五年內(nèi)提出請(qǐng)求 (含已提出請(qǐng)求但尚未處理的 )，但惡意注冊(cè)或者登記的不受此限。 《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問(wèn)題的意見》 )第五條規(guī)定： 前條所指混淆主要