【正文】 ： 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。該公司的部分股東可能對(duì)此表示異議，并以此為由向人民法院提起訴訟，要求撤銷該股東決議。 (4) 解決方案 我們建議： [目 標(biāo)公司 ]或有關(guān)交易方應(yīng)要求 [股東名稱 ]相應(yīng)修改公司章程，以防范上述風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。 而 [目標(biāo)公司 ]從未召開過 [股東大會(huì) /股東會(huì) /董事會(huì) ]會(huì)議，也沒有保留任何 [股東大會(huì) /股東會(huì) /董事會(huì) ]的會(huì)議記錄或決議，在實(shí)際運(yùn)營過程中，有關(guān)經(jīng)營管理的重大決策均由 [實(shí)際控制人 /董事長 ]一人做出。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) [目標(biāo)公司 ]的上述情況，有可能被中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定為不具備在 A 股發(fā)行上市的主體資格，從而拒絕 [目標(biāo)公司 ]的上市申請(qǐng)。 18. 公司未能及時(shí)辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證 (1) 基本事實(shí) (以北京市為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]系一家 于 []年 []月 []日設(shè)立于北京市的有限責(zé)任公司。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《北京市組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 (北京市人民政府于 1999 年 6 月 4 日頒布， 1999 年 7 月 1 日起施行，北京市人民政府令第 28 號(hào)，下稱“《北京市組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》” )第三條規(guī)定： 本市行政區(qū)域內(nèi)的下列組織機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)依照本辦法辦理代碼登記：（一）依法設(shè)立的本市的機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體； （二）經(jīng)市人民政府有關(guān)主管部門批準(zhǔn)成立或者核準(zhǔn)登記的外地的駐京機(jī)構(gòu)；（三）經(jīng) 市人民政府外事部門或者其他有關(guān)主管部門批準(zhǔn)成立或者核準(zhǔn)登記的國外或者境外非政府組織的駐京機(jī)構(gòu)；（四）國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政主管部門委托或者指定在本市辦理代碼登記的組織機(jī)構(gòu)；（五）其他依法成立的本市的組織機(jī)構(gòu)。 《北京市組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》第十六條規(guī)定： 違反本辦法規(guī)定，未辦理代碼登記、變更、年審、注銷或者代碼證書更換、補(bǔ)領(lǐng)手續(xù)的，由市或者區(qū)、縣技術(shù)監(jiān)督行政主管部門責(zé)令其限期 改正；逾期未改正的，處以 100 元以上 1000元以下的罰款。 18 因未能及時(shí)履行上述法定義務(wù)， [目標(biāo)公司 ]可能被有關(guān)技術(shù)監(jiān)督行政主管部門責(zé)令限期改正；如逾期未改正的， [目標(biāo)公司 ]可能被處以 100 元以上 1000 元以下的罰款。如組織機(jī)構(gòu)代碼證方面存在瑕疵的，可能導(dǎo)致 [目標(biāo)公司 ]在辦理上述法律手續(xù)時(shí)面臨法律 障礙。 (6) 特別提示 A. 有關(guān)組織機(jī)構(gòu)代碼證的規(guī)定以地方立法為主，律師在提示風(fēng)險(xiǎn)前，應(yīng)查詢有關(guān)地方性法規(guī)。 19. 公司 (外商投資企業(yè) )未能及時(shí)辦理財(cái)政登記證 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]系一家于 []年 []月 []日設(shè)立的外商投資企業(yè) 。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《外商投資企業(yè)財(cái)政登記管理辦法》 (財(cái)政部 1996 年 5 月 8 日頒布并施行，財(cái)工字（ 1996） 126號(hào)，下稱“《外商投資企業(yè)財(cái)政登記管理辦法》” )第二條規(guī)定： 外商投資企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）在工商行政管理機(jī)關(guān)簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照（副本）之日起 30 日內(nèi)，按照下列規(guī)定辦理財(cái)政登記。 《外商投資企業(yè)財(cái)政登記管理辦法》第七條規(guī)定： 企業(yè)因修改合同、章程或者更改名稱、住所、企業(yè)負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍等，變更工商登記的，應(yīng)當(dāng)自辦理變更工商登記之日起 30 日內(nèi)，憑工商變更登記證明及有關(guān)證件，辦理變更財(cái)政登記。 19 《外商投資企業(yè)財(cái)政登記管理辦法》第五條規(guī)定： 外商投資企業(yè)應(yīng)向當(dāng)?shù)刎?cái)政部門申請(qǐng)辦理年度檢查。對(duì)于不符合年檢要求的外商投資企業(yè)，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)要求企業(yè)限期改正；逾期不改的，財(cái)政部門應(yīng)提請(qǐng)工商行政管理部門不予辦理登記注冊(cè)或者工商年檢。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 如果 [目標(biāo)公司 ]未能及時(shí)辦理財(cái)政登記證，可能導(dǎo)致如下風(fēng)險(xiǎn)： A．因此未能辦理財(cái)政登記受到財(cái)政主管部門的行政處罰，但有關(guān)規(guī)定對(duì)于如何處罰沒有做出明確規(guī)定； B. 因未能及時(shí)辦理財(cái)政登記導(dǎo)致無法通過財(cái)政部門的年檢，進(jìn)而被有關(guān)財(cái)政部門提請(qǐng)工商行政管理部門不予辦理登記注冊(cè)或者 工商年檢，構(gòu)成 [目標(biāo)公司 ]合法存續(xù)的實(shí)質(zhì)性法律障礙。 19. 公司未能及時(shí)辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證登記手續(xù) (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]系一家于 []年 []月 []日設(shè)立的有限責(zé)任公司。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 (國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局于 2022 年 11 月 11 日頒布， 2022 年 3月 1 日起施行，國 家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局令第 110 號(hào)，下稱“《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》” )第八條規(guī)定： 在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的組織機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定辦理組織機(jī)構(gòu)代碼登記。 《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 第十七條規(guī)定： 組織機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在組織機(jī)構(gòu)代碼證書有效期屆滿前 30 日內(nèi)進(jìn)行換證登記。 《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 第二十五條規(guī)定： 組織機(jī)構(gòu)未按照本辦法的規(guī)定辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證申請(qǐng)、換證、補(bǔ)證、變更的，可以由質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門予以警告并責(zé)令其限期改正；逾期未改正的，可以處 1000 元以下罰款。 因未能及時(shí)履行上述法定義務(wù)， [目標(biāo)公司 ]可能被有關(guān)技術(shù)監(jiān)督行政主管部門責(zé)令限期改正；如逾期未改正的， [目標(biāo)公司 ]可能被處以 100 元以上 1000 元以下的罰款。如組織機(jī)構(gòu)代碼證方面存在瑕疵的，可能導(dǎo)致 [目標(biāo)公司 ]在辦理上述法律手續(xù)時(shí)面臨法律障礙。 (6) 審閱說明 此項(xiàng)問題可通過審閱組織機(jī)構(gòu)代碼證獲悉。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》 (國務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第六十九條規(guī)定： 提交虛假材料或者采取其 他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)，取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。 (4) 解決方案 21 我們建 議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)溝通，就公司設(shè)立時(shí)的上述問題取得不予追究的書面確認(rèn)文件。 (5) 相關(guān)案例 合肥城建發(fā)展股份有限公司 (002208)。 (7) 特別提示 除倒簽文件外，公司設(shè)立過程中的不規(guī)范行為還可能包括其他情況，承辦律師需具體問題具體分析。就上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓， [目標(biāo)公司 ]已經(jīng)于 []年 []月 []日辦理了工商變更登記手續(xù)。 ([如有 ]) 上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓并未書面通知 [目標(biāo)公司 ]的其他股東 (下稱“其他股東” )，其他股東也未明確放棄對(duì)被轉(zhuǎn)讓的股權(quán)享有的優(yōu)先受讓權(quán)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)； 不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 因上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓并沒有通知其他股東，其他股東可能以此為由主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在程序瑕疵，并就被轉(zhuǎn)讓的股權(quán)主張優(yōu)先受讓權(quán)，向人民法院提起訴訟，要求人民法院判決該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓 22 無效， [目標(biāo)公司 ]現(xiàn)有股東的持股情況因此可能存在潛在爭議。有關(guān)書面確認(rèn)的形式，請(qǐng)參考所附文件：《對(duì)轉(zhuǎn)讓股權(quán)放棄優(yōu)先受讓權(quán)的聲明》。 29. 轉(zhuǎn)股價(jià)款未支付 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： 目標(biāo)公司 ]的股東 [股東名稱 /姓名 ](作為受讓方 )于 []年 []月 []日與 [轉(zhuǎn)讓方名稱 ](作為轉(zhuǎn)讓方 )簽訂了 [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]， 受讓其持有的 [目標(biāo)公司 ]的 []%的股權(quán)。 根據(jù) [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]，受讓方應(yīng)當(dāng)于 [時(shí)限 ]前付清全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國合同法》 (全國人大常委會(huì) 1999 年 3 月 15 日通過， 1999 年 10 月 1 日起施行，下稱“《合同法》” )第一百零七條規(guī)定： 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任 。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 根據(jù) [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]的約定和《合同法》的上述規(guī)定，受讓方未如約支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的，已經(jīng)構(gòu)成違約。 [目標(biāo)公司 ]現(xiàn)有股東的持股情況因此存在潛在爭議。 (6) 審閱說明 此項(xiàng)問題可通過審閱轉(zhuǎn)股協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款收款憑證等文件獲悉。 23 30. 轉(zhuǎn)股未履行適當(dāng)?shù)姆沙绦? (1) 基本事實(shí) (以地級(jí)市國資部門下屬的股份公司地方國有股轉(zhuǎn)讓為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]系一家于 []年 []月 []日依法設(shè)立的股份有限公司。為取得該等股份， [現(xiàn)有股東名稱 ]履行了下列法律手續(xù)： []年 []月 []日， [A 公司 ](作為受讓方 )和 [B 公司 ](作為轉(zhuǎn)讓方 ) 簽訂了 [《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》 ](下稱“《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》” )。 []年 []月 []日， [C 評(píng)估機(jī)構(gòu) ]就上述被轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值出具了 [《評(píng)估報(bào)告》 ]。 []年 []月 []日， [D 國有產(chǎn)權(quán)評(píng)估確認(rèn)機(jī)構(gòu) ]對(duì)評(píng)估報(bào)告出具了 [《評(píng)估結(jié)果確認(rèn)函》 ]，同意該評(píng)估結(jié)果。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》 (財(cái)政部于 2022 年 5 月 19 日頒布，2022 年 7 月 1 日起施行，財(cái)管字 (2022)200 號(hào)，下稱“《關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》” )第一條規(guī)定： 按照國家所有、分級(jí)管理的原則，地方股東單位的國有股權(quán)管理事宜一般由省級(jí)（含計(jì)劃單列市，下同）財(cái)政（國有資產(chǎn)管理，以下簡稱“國資”）部門審核批準(zhǔn)；國務(wù)院有關(guān)部門或中央管理企業(yè)（以下簡稱“中央單位”）的國有股權(quán)管理事宜由財(cái)政部審核批準(zhǔn)。具體職能劃分如下： （一）省級(jí)財(cái)政（國資）部門國有股權(quán)管理職能 ； ； 讓、劃轉(zhuǎn)以及因司法凍結(jié)、擔(dān)保等引起的股權(quán)變動(dòng)及或有變動(dòng)?！? (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 鑒于：上述股份轉(zhuǎn)讓發(fā)生在 2022 年 7 月 1 日以后，被轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的為股份公司的股份，轉(zhuǎn)讓方為 [地級(jí)市下屬 ]的國有股權(quán)持股單位 。 24 因未能取得上述批準(zhǔn)， [A 公司 ]持有的 [目標(biāo)公司 ]股份存在一定的法律瑕疵。如 [目標(biāo)公司 ]擬在 A 股上市的，中國證監(jiān)會(huì)可能以此為由拒絕 [目標(biāo)公司 ]的上市申請(qǐng)。 (6) 審閱說明 此事項(xiàng)可通過審閱目標(biāo)公司的營業(yè)執(zhí)照、轉(zhuǎn) 股協(xié)議、轉(zhuǎn)讓方的國有資產(chǎn)登記文件、轉(zhuǎn)股批復(fù)等文件獲悉。如目標(biāo)公司的下屬公司中也存在股份公司的，承辦律師亦應(yīng)提示相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。目前的注冊(cè)股東為境內(nèi)公司 A公司和境外公司 B 公司。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的定價(jià)依據(jù)為轉(zhuǎn)讓前一年度 [目標(biāo)公司 ]經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》 (商務(wù)部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局、中國證監(jiān)會(huì)于 2022 年 8 月 8 日頒布， 2022年 9 月 8 日起施行，六部委令第 10 號(hào)，下稱“《 關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》” )第十四條規(guī)定： 并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)的評(píng)估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)。資產(chǎn)評(píng)估應(yīng)采用國際通行的評(píng)估方法。 《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》第五十五條規(guī)定： 外國投資者購買境內(nèi)外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資的，適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的相關(guān)規(guī)定，其中沒有規(guī)定的，參 照本規(guī)定辦理。因此，根據(jù)上述法規(guī)， [目標(biāo)公司 ]的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)參照適用《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》，以資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值評(píng)估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)。與《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》所要求的定價(jià)方式不一致。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人應(yīng)盡快和有關(guān)審批機(jī)關(guān)溝通，如審批機(jī)關(guān)要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓以資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值評(píng)估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)的， [目標(biāo)公司 ]和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人應(yīng)參照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》履行有關(guān)評(píng)估程序，并以評(píng)估結(jié)果為定價(jià)依據(jù)重新簽訂轉(zhuǎn)股法律文件。 (6) 審閱說明 此事項(xiàng)可通過審閱轉(zhuǎn)股協(xié)議、評(píng)估報(bào)告、董事會(huì)決議、審計(jì)報(bào)告等文件獲悉。不論中外方之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，也不論外方是原有股東還是新進(jìn)投資者。 《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊(cè)》的上述規(guī)定，與《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》明顯存在沖突之處