【正文】 ： 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。該公司的部分股東可能對此表示異議，并以此為由向人民法院提起訴訟，要求撤銷該股東決議。 (4) 解決方案 我們建議： [目 標公司 ]或有關交易方應要求 [股東名稱 ]相應修改公司章程，以防范上述風險的發(fā)生。 而 [目標公司 ]從未召開過 [股東大會 /股東會 /董事會 ]會議，也沒有保留任何 [股東大會 /股東會 /董事會 ]的會議記錄或決議，在實際運營過程中，有關經(jīng)營管理的重大決策均由 [實際控制人 /董事長 ]一人做出。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 (3) 面臨的風險 [目標公司 ]的上述情況，有可能被中國證監(jiān)會認定為不具備在 A 股發(fā)行上市的主體資格，從而拒絕 [目標公司 ]的上市申請。 18. 公司未能及時辦理組織機構代碼證 (1) 基本事實 (以北京市為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]系一家 于 []年 []月 []日設立于北京市的有限責任公司。 (2) 相關法規(guī) 《北京市組織機構代碼管理辦法》 (北京市人民政府于 1999 年 6 月 4 日頒布， 1999 年 7 月 1 日起施行，北京市人民政府令第 28 號，下稱“《北京市組織機構代碼管理辦法》” )第三條規(guī)定： 本市行政區(qū)域內(nèi)的下列組織機構，應當依照本辦法辦理代碼登記：（一）依法設立的本市的機關、企業(yè)、事業(yè)單位和社會團體； （二）經(jīng)市人民政府有關主管部門批準成立或者核準登記的外地的駐京機構；（三）經(jīng) 市人民政府外事部門或者其他有關主管部門批準成立或者核準登記的國外或者境外非政府組織的駐京機構；（四）國家質(zhì)量技術監(jiān)督行政主管部門委托或者指定在本市辦理代碼登記的組織機構；（五）其他依法成立的本市的組織機構。 《北京市組織機構代碼管理辦法》第十六條規(guī)定： 違反本辦法規(guī)定，未辦理代碼登記、變更、年審、注銷或者代碼證書更換、補領手續(xù)的，由市或者區(qū)、縣技術監(jiān)督行政主管部門責令其限期 改正；逾期未改正的，處以 100 元以上 1000元以下的罰款。 18 因未能及時履行上述法定義務， [目標公司 ]可能被有關技術監(jiān)督行政主管部門責令限期改正；如逾期未改正的， [目標公司 ]可能被處以 100 元以上 1000 元以下的罰款。如組織機構代碼證方面存在瑕疵的，可能導致 [目標公司 ]在辦理上述法律手續(xù)時面臨法律 障礙。 (6) 特別提示 A. 有關組織機構代碼證的規(guī)定以地方立法為主，律師在提示風險前，應查詢有關地方性法規(guī)。 19. 公司 (外商投資企業(yè) )未能及時辦理財政登記證 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]系一家于 []年 []月 []日設立的外商投資企業(yè) 。 (2) 相關法規(guī) 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》 (財政部 1996 年 5 月 8 日頒布并施行，財工字（ 1996） 126號，下稱“《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》” )第二條規(guī)定： 外商投資企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）在工商行政管理機關簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照（副本）之日起 30 日內(nèi)，按照下列規(guī)定辦理財政登記。 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第七條規(guī)定： 企業(yè)因修改合同、章程或者更改名稱、住所、企業(yè)負責人、經(jīng)營范圍等，變更工商登記的，應當自辦理變更工商登記之日起 30 日內(nèi)，憑工商變更登記證明及有關證件，辦理變更財政登記。 19 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第五條規(guī)定： 外商投資企業(yè)應向當?shù)刎斦块T申請辦理年度檢查。對于不符合年檢要求的外商投資企業(yè)，財政部門應當要求企業(yè)限期改正；逾期不改的，財政部門應提請工商行政管理部門不予辦理登記注冊或者工商年檢。 (3) 面臨的風險 如果 [目標公司 ]未能及時辦理財政登記證，可能導致如下風險： A．因此未能辦理財政登記受到財政主管部門的行政處罰，但有關規(guī)定對于如何處罰沒有做出明確規(guī)定； B. 因未能及時辦理財政登記導致無法通過財政部門的年檢，進而被有關財政部門提請工商行政管理部門不予辦理登記注冊或者 工商年檢，構成 [目標公司 ]合法存續(xù)的實質(zhì)性法律障礙。 19. 公司未能及時辦理組織機構代碼證登記手續(xù) (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]系一家于 []年 []月 []日設立的有限責任公司。 (2) 相關法規(guī) 《組織機構代碼管理辦法》 (國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局于 2022 年 11 月 11 日頒布， 2022 年 3月 1 日起施行，國 家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局令第 110 號，下稱“《組織機構代碼管理辦法》” )第八條規(guī)定： 在中華人民共和國境內(nèi)依法設立的組織機構，應當按照有關規(guī)定辦理組織機構代碼登記。 《組織機構代碼管理辦法》 第十七條規(guī)定： 組織機構應當在組織機構代碼證書有效期屆滿前 30 日內(nèi)進行換證登記。 《組織機構代碼管理辦法》 第二十五條規(guī)定： 組織機構未按照本辦法的規(guī)定辦理組織機構代碼證申請、換證、補證、變更的，可以由質(zhì)量技術監(jiān)督部門予以警告并責令其限期改正；逾期未改正的，可以處 1000 元以下罰款。 因未能及時履行上述法定義務， [目標公司 ]可能被有關技術監(jiān)督行政主管部門責令限期改正；如逾期未改正的， [目標公司 ]可能被處以 100 元以上 1000 元以下的罰款。如組織機構代碼證方面存在瑕疵的，可能導致 [目標公司 ]在辦理上述法律手續(xù)時面臨法律障礙。 (6) 審閱說明 此項問題可通過審閱組織機構代碼證獲悉。 (2) 相關法規(guī) 《中華人民共和國公司登記管理條例》 (國務院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理條例》” )第六十九條規(guī)定： 提交虛假材料或者采取其 他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，處以 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。 (4) 解決方案 21 我們建 議： [目標公司 ]應盡快有關公司登記機關溝通，就公司設立時的上述問題取得不予追究的書面確認文件。 (5) 相關案例 合肥城建發(fā)展股份有限公司 (002208)。 (7) 特別提示 除倒簽文件外，公司設立過程中的不規(guī)范行為還可能包括其他情況，承辦律師需具體問題具體分析。就上述股權轉(zhuǎn)讓， [目標公司 ]已經(jīng)于 []年 []月 []日辦理了工商變更登記手續(xù)。 ([如有 ]) 上述股權轉(zhuǎn)讓并未書面通知 [目標公司 ]的其他股東 (下稱“其他股東” )，其他股東也未明確放棄對被轉(zhuǎn)讓的股權享有的優(yōu)先受讓權。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權； 不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。 (3) 面臨的風險 我們理解： 因上述股權轉(zhuǎn)讓并沒有通知其他股東，其他股東可能以此為由主張股權轉(zhuǎn)讓存在程序瑕疵，并就被轉(zhuǎn)讓的股權主張優(yōu)先受讓權，向人民法院提起訴訟，要求人民法院判決該項股權轉(zhuǎn)讓 22 無效， [目標公司 ]現(xiàn)有股東的持股情況因此可能存在潛在爭議。有關書面確認的形式，請參考所附文件：《對轉(zhuǎn)讓股權放棄優(yōu)先受讓權的聲明》。 29. 轉(zhuǎn)股價款未支付 (1) 基本事實 我們注意到： 目標公司 ]的股東 [股東名稱 /姓名 ](作為受讓方 )于 []年 []月 []日與 [轉(zhuǎn)讓方名稱 ](作為轉(zhuǎn)讓方 )簽訂了 [股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]， 受讓其持有的 [目標公司 ]的 []%的股權。 根據(jù) [股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]，受讓方應當于 [時限 ]前付清全部股權轉(zhuǎn)讓價款。 (2) 相關法規(guī) 《中華人民共和國合同法》 (全國人大常委會 1999 年 3 月 15 日通過， 1999 年 10 月 1 日起施行，下稱“《合同法》” )第一百零七條規(guī)定： 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任 。 (3) 面臨的風險 根據(jù) [股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]的約定和《合同法》的上述規(guī)定，受讓方未如約支付股權轉(zhuǎn)讓價款的，已經(jīng)構成違約。 [目標公司 ]現(xiàn)有股東的持股情況因此存在潛在爭議。 (6) 審閱說明 此項問題可通過審閱轉(zhuǎn)股協(xié)議、股權轉(zhuǎn)讓價款收款憑證等文件獲悉。 23 30. 轉(zhuǎn)股未履行適當?shù)姆沙绦? (1) 基本事實 (以地級市國資部門下屬的股份公司地方國有股轉(zhuǎn)讓為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]系一家于 []年 []月 []日依法設立的股份有限公司。為取得該等股份， [現(xiàn)有股東名稱 ]履行了下列法律手續(xù)： []年 []月 []日， [A 公司 ](作為受讓方 )和 [B 公司 ](作為轉(zhuǎn)讓方 ) 簽訂了 [《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》 ](下稱“《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》” )。 []年 []月 []日， [C 評估機構 ]就上述被轉(zhuǎn)讓的股權價值出具了 [《評估報告》 ]。 []年 []月 []日， [D 國有產(chǎn)權評估確認機構 ]對評估報告出具了 [《評估結果確認函》 ]，同意該評估結果。 (2) 相關法規(guī) 《關于股份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》 (財政部于 2022 年 5 月 19 日頒布，2022 年 7 月 1 日起施行，財管字 (2022)200 號，下稱“《關于股份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》” )第一條規(guī)定： 按照國家所有、分級管理的原則，地方股東單位的國有股權管理事宜一般由省級（含計劃單列市，下同）財政（國有資產(chǎn)管理，以下簡稱“國資”）部門審核批準；國務院有關部門或中央管理企業(yè)（以下簡稱“中央單位”）的國有股權管理事宜由財政部審核批準。具體職能劃分如下： （一）省級財政（國資）部門國有股權管理職能 ； ； 讓、劃轉(zhuǎn)以及因司法凍結、擔保等引起的股權變動及或有變動。…… (3) 面臨的風險 我們理解： 鑒于：上述股份轉(zhuǎn)讓發(fā)生在 2022 年 7 月 1 日以后，被轉(zhuǎn)讓的標的為股份公司的股份，轉(zhuǎn)讓方為 [地級市下屬 ]的國有股權持股單位 。 24 因未能取得上述批準， [A 公司 ]持有的 [目標公司 ]股份存在一定的法律瑕疵。如 [目標公司 ]擬在 A 股上市的，中國證監(jiān)會可能以此為由拒絕 [目標公司 ]的上市申請。 (6) 審閱說明 此事項可通過審閱目標公司的營業(yè)執(zhí)照、轉(zhuǎn) 股協(xié)議、轉(zhuǎn)讓方的國有資產(chǎn)登記文件、轉(zhuǎn)股批復等文件獲悉。如目標公司的下屬公司中也存在股份公司的，承辦律師亦應提示相關風險。目前的注冊股東為境內(nèi)公司 A公司和境外公司 B 公司。上述股權轉(zhuǎn)讓的定價依據(jù)為轉(zhuǎn)讓前一年度 [目標公司 ]經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值。 (2) 相關法規(guī) 《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》 (商務部、國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局、中國證監(jiān)會于 2022 年 8 月 8 日頒布， 2022年 9 月 8 日起施行，六部委令第 10 號，下稱“《 關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》” )第十四條規(guī)定： 并購當事人應以資產(chǎn)評估機構對擬轉(zhuǎn)讓的股權價值或擬出售資產(chǎn)的評估結果作為確定交易價格的依據(jù)。資產(chǎn)評估應采用國際通行的評估方法。 《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》第五十五條規(guī)定： 外國投資者購買境內(nèi)外商投資企業(yè)股東的股權或認購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資的，適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權變更的相關規(guī)定，其中沒有規(guī)定的，參 照本規(guī)定辦理。因此，根據(jù)上述法規(guī)， [目標公司 ]的股權轉(zhuǎn)讓應參照適用《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》，以資產(chǎn)評估機構對擬轉(zhuǎn)讓的股權價值評估結果作為確定交易價格的依據(jù)。與《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》所要求的定價方式不一致。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]和股權轉(zhuǎn)讓的當事人應盡快和有關審批機關溝通，如審批機關要求股權轉(zhuǎn)讓以資產(chǎn)評估機構對擬轉(zhuǎn)讓的股權價值評估結果作為確定交易價格的依據(jù)的， [目標公司 ]和股權轉(zhuǎn)讓的當事人應參照《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》履行有關評估程序，并以評估結果為定價依據(jù)重新簽訂轉(zhuǎn)股法律文件。 (6) 審閱說明 此事項可通過審閱轉(zhuǎn)股協(xié)議、評估報告、董事會決議、審計報告等文件獲悉。不論中外方之間是否存在關聯(lián)關系，也不論外方是原有股東還是新進投資者。 《外商投資準入管理指引手冊》的上述規(guī)定，與《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》明顯存在沖突之處