【正文】 業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。 [目標公司 ]的合法存續(xù)存在一定的法律障礙。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《公司登記管理條例》 (國務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理條例》” )第五十九條規(guī)定： 每年 3 月 1 日至 6 月 30 日，公司登記機關(guān)對公司進行年度檢驗。 14 企業(yè)在責令的期限內(nèi)未接受年檢的，由企業(yè)登記機關(guān)予以 公告。如 [目標公司 ]在責令的期限內(nèi)仍未接受年檢的，公司登記機關(guān)將予以公告，自公告發(fā)布之日起， 60 日內(nèi)仍未接受年檢的， [目標公司 ]將依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照。 根據(jù) [目標公司 ]提供的說明，該公司尚未向其股東簽發(fā)出資證明書。 (3) 面臨的風險 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)， [目標公司 ]在成立后向其股東簽發(fā)出資證明 書，是 [目標公司 ]的法定義務(wù)。 (6) 特別提示 15 一般而言，律師僅需對公司的現(xiàn)有注冊股東取得出資證明書的情況提供風險分析。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當記載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。 (5) 相關(guān)案例 (略 )。根據(jù) [審計機構(gòu) ]以 [股東名稱 ]對 [目標公司 ]出資當年的 12 月 31 日為基準日出具的 [審計報告 ]([編號 ])， [股東名稱 ]當年的凈資產(chǎn)值為人民幣 []元。 《公司法》第二十二條規(guī)定： 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行 政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。擬議交易因此面臨無法實現(xiàn)的風險。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第十一條規(guī)定： 17 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。 (4) 解決方案 [目標公司 ]應(yīng)盡快按照公司章程規(guī)定的法人治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范 [股東大會 /股東會 /董事會 ]的運作。 《北京市組織機構(gòu)代碼管理辦法》第六條規(guī)定： 組織機構(gòu)應(yīng)當自批準成立或者核準登記之日起 15 日內(nèi)，向市代碼管理中心申請代碼登記… .。 除此以外，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，組織機構(gòu)代碼證是辦理稅務(wù)、海關(guān)、外匯等多種法律手續(xù)的必備申報材料。 B. 如組織機構(gòu)代碼證發(fā)生未辦理變更、年審、注銷或者代碼證書更換、補領(lǐng)情況的，也需提示相關(guān)風險。 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第三條規(guī)定： 企業(yè)辦理財政登記時，應(yīng)依法提交企業(yè)設(shè)立批準證書、營業(yè)執(zhí)照，以及經(jīng)政府授權(quán)機關(guān)批準的可行性研究報告、合同、章程等文 件或者其復(fù)制件，填寫《外商投資企業(yè)財政登記表》，經(jīng)財政監(jiān)察專員辦事機構(gòu)或者主管財政機關(guān)核準后，發(fā)給《外商投資企業(yè)財政登記證》，作為企業(yè)向會計師（審計）事務(wù)所申請辦理驗資、查帳，開展財務(wù)會計活動，接受財政檢查、監(jiān)督的基本依據(jù)。對符合年檢要求的外商投資企業(yè)，財政部門應(yīng)在外商投資企業(yè)財政登記證（副本）背面加蓋年檢章。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應(yīng)盡快辦理有關(guān)財政登記證。 《組織機構(gòu)代碼管理辦法》 第九條規(guī)定： 組織機構(gòu)辦理組織機構(gòu)代碼登記，應(yīng)當自依法設(shè)立之日起 30 日內(nèi)，到批準設(shè)立或者核準登記部門同級的質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門申請。 (3) 面臨的風險 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)，依法及時辦理組織機構(gòu)代碼證登記是 [目標公司 ]的法定義務(wù)。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應(yīng)盡快辦理組織機構(gòu)代碼證登記手續(xù)。 (3) 面臨的風險 我們認為： [目標公司 ]設(shè)立時的上述不規(guī)范行為，如被有關(guān)公司登記機關(guān)認定為屬于“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的”， [目標公司 ]將被公司登記機關(guān)責令改正，同時可能被處以 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款；如被認定為情節(jié)嚴重的， [目標公司 ]可能被撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。 (6) 審閱說明 此項問題可以通過審閱公司設(shè)立文件，包括營業(yè)執(zhí)照、驗資報告、設(shè)立批復(fù)等獲悉。 [目標公司 ]章程中針對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的約定。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 (6) 審閱說明 此項問題可通過審閱股東會決議、轉(zhuǎn)股協(xié)議、放棄優(yōu)先受讓權(quán)的聲明等文件獲悉。根據(jù)受讓方提供的說明，上述轉(zhuǎn)讓價款尚未付清，已經(jīng)構(gòu)成違約。轉(zhuǎn)讓方有權(quán)要求受讓方付清股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，或者要求解除 [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]，收回其持有的 [目標公司 ]股權(quán)。 (7) 特別提示 如目標公司的歷史沿革中股權(quán)出現(xiàn)多次轉(zhuǎn)讓的，承辦律師一般僅對形成現(xiàn)有股權(quán)架構(gòu)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓審閱并提示有關(guān)風險即可。根據(jù)該《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，轉(zhuǎn)讓方約定將其持有的 [目標公司 ]的 [100 萬 ]股股份 (下稱“被轉(zhuǎn)讓股份” )轉(zhuǎn)讓給受讓方。 []年 []月 []日， [當?shù)氐丶壥袊Y部門 ]就上述股份轉(zhuǎn)讓出具了 [《同意批復(fù)》 ]?！? 《關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》 )第一條規(guī)定： 二、國有股權(quán)管理程序 （一）由省級財政（國資）部門負責的國有股權(quán)管理事宜，經(jīng)地方財政（國資）部門逐級審核后，報省級財政（國資）部門批準。轉(zhuǎn)讓方股東可能以此為由主張轉(zhuǎn)讓行為無效。 (7) 特別提示 《關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》中不但規(guī)定了直接轉(zhuǎn)讓的情況，也規(guī)定了間接轉(zhuǎn)讓的情況。 [境外公司 C 公司 ](作為受讓方 )于 []年 []月 []日與 [境內(nèi)公司 B 公司 ](作為轉(zhuǎn)讓方 )簽訂了 [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]，受讓其持有的 [目標公司 ]的 []%的股權(quán)。并購當事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。 (3) 面臨的風險 25 我們理解： [目標公司 ]作為一家外商投資有限責任公司，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》 (原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商總局于 1997 年 5 月 28 日聯(lián)合頒布并施行，［ 1997］外經(jīng)貿(mào)法發(fā)第 267 號 )，但該法規(guī)中并沒有關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價基礎(chǔ)的相關(guān)規(guī)定。該等情況可能構(gòu)成上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得有關(guān)審批機關(guān)批準的實質(zhì)障礙。 (7) 特別提示 2022 年 12 月，商務(wù)部外國投資管理司在商務(wù)部網(wǎng)站上公布了《外商投資準入管理指引手冊》(下稱《外商投資準入管理指引手冊》 )，其中第五部分“關(guān)于并購的審批說明”中，明確規(guī)定： 已設(shè)立的外商投資企業(yè)中方向外方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不參照并購規(guī)定。 從法律層級的角度講，《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》屬于部門規(guī)章，而《外商投資準入管理指引。并購的標的公司只包括 內(nèi)資企業(yè)。 (5) 相關(guān) 案例 江蘇金飛達服裝股份有限公司 (002239)。 而上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓系以 [目標公司 ]轉(zhuǎn)讓前一年 度 [目標公司 ]經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值為定價依據(jù)。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。 目前，上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓正待有關(guān)審批機關(guān)批準后生效。 31. 外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓未按照評估值作價 (1) 基本事實 (以按照審計值作價為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]為一家設(shè)立于 []年 []月 []日的外商投資有限責任公司。 (4) 解決方案 我們建議： [A 公司 ]和 [目標公司 ]應(yīng)盡快就上述股份轉(zhuǎn)讓的情況和省級財政（國資）部門溝通，取得省級財政（國資）部門出具的，對該等股份轉(zhuǎn)讓無異議的確認函。根據(jù)上述法規(guī)，該等股份轉(zhuǎn)讓應(yīng)取得省級財政（國資）部門批準。但發(fā)行外資股（Ｂ股、Ｈ股等），國有股變現(xiàn)籌資，以及地方股東單位的國家股權(quán)、發(fā)起人國有法人股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)、質(zhì)押擔保等變動（或者或有變動）的有關(guān)國有股權(quán)管理事宜，須報財政部審核批準。根據(jù)該評估報告，以 []年 []月 []日為基準日，被轉(zhuǎn)讓股份的評估價值為 []元。公司現(xiàn)有股東 [A 公司 ]持有的 [目標公司 ]的 [100 萬 ]股股份系從 [B 公司（為一家地級市國資部門下屬的國有股權(quán)持有單位 ]購買取得。 (4) 解決方案 我們建議： 上述受讓方盡快付清股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，以消除 [目標公司 ]現(xiàn)有股東持股情況的潛在爭議。 《合同法》第一百零九條規(guī)定： 當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。就上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓， [目標公司 ]已經(jīng)于 []年 []月 []日辦理了工商變更登記。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]要求轉(zhuǎn)股時的所有股東出具書面確認，明確其放棄對被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)先受讓權(quán)。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華 人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第一次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第七十二條規(guī)定： 有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 28. 股東未放棄優(yōu)先 權(quán) (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]的股東 [股東名稱 /姓名 ](作為轉(zhuǎn)讓方 )于 []年 []月 []日與 [受讓方名稱 ](作為受讓方 )簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其持有的 [目標公司 ]的 []%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓方。同時，公司應(yīng)辦理變更登記手續(xù)，將登記的設(shè)立時間變更為與事實一致。 12. 公司設(shè)立程序不規(guī)范 (1) 基本事實 (以倒簽文件為例 ) 我們注意到： [目標 公司 ]為了爭取建設(shè)部 1999 年的上市額度指標，于設(shè)立時將設(shè)立時間提前至 1998 年，相應(yīng)政府部門各項批準文件、工商注冊登記文件、驗資報告、公司章程、創(chuàng)立大會、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的落款（或頒發(fā)）日期均提前至 1998 年，而實際簽署（或頒發(fā)）日期為 1999 年，股份公司實際成立和開始經(jīng)營的時間為 1999 年 9 月。 除此以外，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，組織機構(gòu)代碼證是辦理稅務(wù)、海關(guān)、外匯等多種法律手續(xù)的必備申報材料。 《組織機構(gòu)代碼管理辦法》 第十九條規(guī)定： 20 組織機構(gòu)代碼登記事項發(fā)生變更的，應(yīng) 當自變更之日起 30 日內(nèi)，持有關(guān)部門核準的變更文件或者證明辦理變更登記。根據(jù) [目標公司 ]的介紹，該公司尚未辦理組織機構(gòu)代碼證登記手續(xù)。 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第十一條規(guī)定： 企業(yè)違反本辦法的規(guī)定，不辦理財政登記 （包括變更登記和注銷登記）或者不申請辦理年檢的，會計師（審計）事務(wù)所不得受理其驗資、查帳的申請，財政監(jiān)察專員辦事機構(gòu)和主管財政機關(guān)視情節(jié)輕重，依照《外商投資企業(yè)執(zhí)行新財務(wù)制度的補充規(guī)定》等有關(guān)法規(guī)，予以處罰。 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第十條規(guī)定： 企業(yè)按照合同、章程規(guī)定或者 其他原因解散清算后，在申請注銷工商登記前，須向財政部駐當?shù)刎斦O(jiān)察專員辦事機構(gòu)或者主管財政機關(guān)注銷財政登記。根據(jù) [目標公司 ]提供的說明，該公司尚未辦理財政登記證。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應(yīng)盡快辦理組織機構(gòu)代碼證。 (3) 面臨的風險 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)，依法及時辦理組織機構(gòu)代碼證是 [目標公司 ]的法定義務(wù)。根據(jù) [目標公司 ]的介紹，該公司尚未辦理組織機構(gòu)代碼證。 《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》 (中國證監(jiān)會 2022 年 5 月 17 日頒布，中國證監(jiān)會第 32號令，下稱“《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》” )第二十一條規(guī)定： 發(fā)行人已 經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責。 17. 公司的實際經(jīng)營管理機構(gòu)與章程規(guī)定不一致 (A 股 ) (1) 基本事實 我們注意到： 根據(jù) [目標公司 ]現(xiàn)行有效章程的約定， [目標公司 ]的權(quán)力機構(gòu)為 [股東大會 /股東會 /董事會 ]，其權(quán)限如下： []。 (3) 面臨的風險 我們理解： [股東名稱 ]對 [目標公司 ]的投資超過了其公司章程規(guī)定的限額。 此外，在決定 [股東名稱 ]對 [目標公司 ]的投資的相關(guān)股東會決議中，存在部分股東沒有明確表示同意的情況。 16. 對公司的投資超過了母公司章程規(guī)定的限額 (1) 基本事實 我們注意到： 擬議交易中， [目標公司 ]的注冊資本擬定為人民幣 []元，其中， [股東名稱 ]出資人民幣 []元，持有 [目標公司 ]股權(quán)的 []%。