【正文】 上述法定義務，可能面臨公司股東和 [目標公司 ]之間的潛在糾紛。 此外，在決定 [股東名稱 ]對 [目標公司 ]的投資的相關股東會決議中，存在部分股東沒有明確表示同意的情況。 17. 公司的實際經營管理機構與章程規(guī)定不一致 (A 股 ) (1) 基本事實 我們注意到： 根據 [目標公司 ]現(xiàn)行有效章程的約定， [目標公司 ]的權力機構為 [股東大會 /股東會 /董事會 ]，其權限如下： []。根據 [目標公司 ]的介紹，該公司尚未辦理組織機構代碼證。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應盡快辦理組織機構代碼證。 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第十條規(guī)定： 企業(yè)按照合同、章程規(guī)定或者 其他原因解散清算后，在申請注銷工商登記前，須向財政部駐當?shù)刎斦O(jiān)察專員辦事機構或者主管財政機關注銷財政登記。根據 [目標公司 ]的介紹，該公司尚未辦理組織機構代碼證登記手續(xù)。 除此以外，根據有關法律法規(guī)的規(guī)定，組織機構代碼證是辦理稅務、海關、外匯等多種法律手續(xù)的必備申報材料。同時，公司應辦理變更登記手續(xù)，將登記的設立時間變更為與事實一致。 (2) 相關法規(guī) 《中華 人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第一次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第七十二條規(guī)定： 有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]要求轉股時的所有股東出具書面確認，明確其放棄對被轉讓股權的優(yōu)先受讓權。 《合同法》第一百零九條規(guī)定： 當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。公司現(xiàn)有股東 [A 公司 ]持有的 [目標公司 ]的 [100 萬 ]股股份系從 [B 公司（為一家地級市國資部門下屬的國有股權持有單位 ]購買取得。但發(fā)行外資股（Ｂ股、Ｈ股等），國有股變現(xiàn)籌資，以及地方股東單位的國家股權、發(fā)起人國有法人股權發(fā)生轉讓、劃轉、質押擔保等變動（或者或有變動）的有關國有股權管理事宜，須報財政部審核批準。 (4) 解決方案 我們建議： [A 公司 ]和 [目標公司 ]應盡快就上述股份轉讓的情況和省級財政（國資）部門溝通，取得省級財政（國資）部門出具的，對該等股份轉讓無異議的確認函。 目前，上述股權轉讓正待有關審批機關批準后生效。 而上述股權轉讓系以 [目標公司 ]轉讓前一年 度 [目標公司 ]經審計的凈資產值為定價依據。并購的標的公司只包括 內資企業(yè)。 (7) 特別提示 2022 年 12 月，商務部外國投資管理司在商務部網站上公布了《外商投資準入管理指引手冊》(下稱《外商投資準入管理指引手冊》 )，其中第五部分“關于并購的審批說明”中，明確規(guī)定： 已設立的外商投資企業(yè)中方向外方轉讓股權，不參照并購規(guī)定。 (3) 面臨的風險 25 我們理解： [目標公司 ]作為一家外商投資有限責任公司，其股權轉讓應適用《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》 (原對外貿易經濟合作部、國家工商總局于 1997 年 5 月 28 日聯(lián)合頒布并施行，［ 1997］外經貿法發(fā)第 267 號 )，但該法規(guī)中并沒有關于股權轉讓定價基礎的相關規(guī)定。 [境外公司 C 公司 ](作為受讓方 )于 []年 []月 []日與 [境內公司 B 公司 ](作為轉讓方 )簽訂了 [股權轉讓協(xié)議 ]，受讓其持有的 [目標公司 ]的 []%的股權。轉讓方股東可能以此為由主張轉讓行為無效。 []年 []月 []日， [當?shù)氐丶壥袊Y部門 ]就上述股份轉讓出具了 [《同意批復》 ]。 (7) 特別提示 如目標公司的歷史沿革中股權出現(xiàn)多次轉讓的，承辦律師一般僅對形成現(xiàn)有股權架構的股權轉讓審閱并提示有關風險即可。根據受讓方提供的說明，上述轉讓價款尚未付清，已經構成違約。 公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 [目標公司 ]章程中針對股權轉讓的約定。 (3) 面臨的風險 我們認為： [目標公司 ]設立時的上述不規(guī)范行為，如被有關公司登記機關認定為屬于“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的”， [目標公司 ]將被公司登記機關責令改正，同時可能被處以 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款；如被認定為情節(jié)嚴重的， [目標公司 ]可能被撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風險 我們理解： 根據上述法規(guī)，依法及時辦理組織機構代碼證登記是 [目標公司 ]的法定義務。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應盡快辦理有關財政登記證。 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第三條規(guī)定： 企業(yè)辦理財政登記時，應依法提交企業(yè)設立批準證書、營業(yè)執(zhí)照，以及經政府授權機關批準的可行性研究報告、合同、章程等文 件或者其復制件，填寫《外商投資企業(yè)財政登記表》，經財政監(jiān)察專員辦事機構或者主管財政機關核準后，發(fā)給《外商投資企業(yè)財政登記證》，作為企業(yè)向會計師（審計）事務所申請辦理驗資、查帳，開展財務會計活動，接受財政檢查、監(jiān)督的基本依據。 除此以外，根據有關法律法規(guī)的規(guī)定，組織機構代碼證是辦理稅務、海關、外匯等多種法律手續(xù)的必備申報材料。 (4) 解決方案 [目標公司 ]應盡快按照公司章程規(guī)定的法人治理結構，規(guī)范 [股東大會 /股東會 /董事會 ]的運作。擬議交易因此面臨無法實現(xiàn)的風險。根據 [審計機構 ]以 [股東名稱 ]對 [目標公司 ]出資當年的 12 月 31 日為基準日出具的 [審計報告 ]([編號 ])， [股東名稱 ]當年的凈資產值為人民幣 []元。發(fā)行無記名股票的，公司應當記載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。 (6) 特別提示 15 一般而言，律師僅需對公司的現(xiàn)有注冊股東取得出資證明書的情況提供風險分析。 根據 [目標公司 ]提供的說明，該公司尚未向其股東簽發(fā)出資證明書。 14 企業(yè)在責令的期限內未接受年檢的，由企業(yè)登記機關予以 公告。 [目標公司 ]的合法存續(xù)存在一定的法律障礙。 12. 公司的法定住所使用住宅用房 (1) 基本事實 13 我們注意到： [目標公司 ]目前持有 [地 方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ([編號 ])。根據該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》， [目標公司 ]的法定住所為 []。 (3) 面臨的風險 按照目前的擬議交易計劃， [目標公司 ]將接受外商投資并變更為一家外商投資企業(yè)。 如被認定為從事未經登記的一般經營項目的， [目標公司 ]可能被有關公司登記機關責令限期登記；如逾期仍不登記的， [目標公司 ]可能被處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。 [其他法律、法規(guī)的規(guī)定。 《企業(yè)經營范圍登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 申請許可經營項目，申請人應當依照法律、行政法規(guī)、國務院決定向審批機關提出申請，經批準后，憑批準文件、證件向企業(yè)登記機關申請登記。 9 9. 公司實際經營的業(yè)務與營業(yè)執(zhí)照載明的內容不一致 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ([編號 ])。根據 [目標公司 ]提供的說明，該人士曾擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的違法行為負有個人責任，并且自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三 年。根據 [目標公司 ]提供的說明，該公司尚未就上述法定代表人變更辦理登記手續(xù)。 《公司法》第一百六十七條規(guī)定： 公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。 (3) 面臨的風險 我們認為： 根據上述法規(guī)，若 [目標公司 ]的被認定為違反公司法規(guī)定擅自在中國境內設立分支機構的， [目標公司 ]可能面臨被公司登記機關責令改正或者關閉，同時可能被并處五萬元以上二十萬元以下的罰款的法律風險。 (3) 面臨的風險 如屆時 [目標公司 ]的股東未能及時延長該公司的經營期限，可能導致 [目標公司 ]無法在超過經營期限的期間內繼續(xù)擬議交易，給交易雙方帶來損失。 (4) 解決方案 取得馳名商標持有人的許可或主動變更名稱?！? 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局于 1991 年 7 月 22 日發(fā)布， 1991 年 9 月 1 日施行，國家工商行政管理局第 7 號令，下稱“《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》” )第五條規(guī)定： 登記主管機關有權糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關有權糾正下級登記主管機關已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。 (5) 相關案例 (略 ) (6) 特別提示 A. 除上述情況以外，請?zhí)貏e關注其他名稱不符合法定核準權限的情況。對已 登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個人可以要求主管機關予以糾正。 2. 公司名稱未經有權機關核準 (1) 基本事實 (以公司名稱中不包括行政區(qū)劃為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]的現(xiàn)有名稱中不包括當?shù)匦姓^(qū)劃的名稱。 [目標公司 ]需為此辦理相應的企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應的變更登記費用。 《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》 (國家工商行政管理總局于 2022 年 6 月 14 日頒布， 2022 年 7月 1 日起實施， 國家工商行政管理總局第 10 號令，下稱“《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》” )第十六條規(guī)定： 企業(yè)名稱中的行業(yè)表述應當是反映企業(yè)經濟活動性質所屬國民經濟行業(yè)或者企業(yè)經營特點的用語。 []年 []月 []日， [目標公司 ]就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預核準，并于 []年 []月 []日以現(xiàn)有名稱取得了 [地方 ]工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。 《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》第十八條規(guī)定： 企業(yè)名稱中不使用國民經濟行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的，應當符合以下條件：（ 一）企業(yè)經濟活動性質分別屬于國民經濟行業(yè) 5 個以上大類；（二）企業(yè)注冊資本（或注冊資金）1 億元以上或者是企業(yè)集團的母公司；（三）與同一工商行政管理機關核準或者登記注冊的企業(yè)名稱中字號不相同。 如登記主管機關認為確有必要變更的， [目標公司 ]需辦理名稱變更登記手續(xù)。國家工商行政管理總局主管全國企業(yè)名稱登記管理工作，并負責核準下列企業(yè)名稱：（一）冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣的；（二）在名稱中間使用“中國”、“中華”、“全國”、“國家”等字樣的；（三）不含行政區(qū)劃的。 [目標公司 ]需為此辦理相應的企業(yè)名稱變 更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應的變更登記費用。如現(xiàn)有名稱符合現(xiàn)行法規(guī)但與當時法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大問題提出。 《關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》 )第六條規(guī)定： 處理商標與企業(yè)名稱的混淆，應當適用維護公平競爭和保護在先合法權利人利益的原則。 []年 []月 []日， [目標公司 ](作為出租人 )擬與 [承租人名稱 ]簽訂 [租賃協(xié)議 ]，約定 將 [租賃物名稱 ]租賃予承租人。 5. 公司的設立未能取得有權機關的批準 (1) 基本事實 (以外國公司分支機構為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]作為一家外國公司在中國境內的分支機構尚未取得有關外商投資主管部門的設立批準。有關設立公司的前臵審批，請參考《設立公司前臵審批情況一覽表》。 公 司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國家工商行政管理局第 90 號令，下稱“《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第三條規(guī)定： 企業(yè)法人的法定代表人（以下簡稱法定代表人）經企業(yè)登記機關核準登記，取得法定代表人資格。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國家工商行政管理局令第 90 號，下稱“ 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第四條規(guī)定： 有下列情形之一的，不得擔任法定代表人，企業(yè)登記機關不予核準登記： (一 ) 無民事行為能力或者限制民事行為能力的； (二 ) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強制措施的； (三 ) 正在被公安機關或者國家安全機關通緝的； (四 ) 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產罪或者破壞社會主義市場經濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾 五年的； (五 ) 擔任因經營不善破產清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經理，并對該企業(yè)的破產負有個人責任，自該企業(yè)破產