【正文】 照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 《公司法》第二百一十三條規(guī)定： 外國(guó)公司違反本法規(guī)定，擅自在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，可以并處五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營(yíng)范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。如根據(jù)上述規(guī)定， [目標(biāo)公司 ]目前使用的名稱(chēng)被他人或公司登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為與馳名商標(biāo)混淆，使他人對(duì)市場(chǎng)主體及其商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆， [目標(biāo)公司 ]可能被馳名商標(biāo)的持有人或其他人提起訴訟或其他行政程序，要求 [目 標(biāo)公司 ]變更登記名稱(chēng)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》 (國(guó)家工商行政管理總局于 2022 年 4 月 17 日頒布， 2022 年 6 月1 日施行，國(guó)家工商行政 管理總局第 5 號(hào)令，下稱(chēng)“《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》” )第十三條規(guī)定： 當(dāng)事人認(rèn)為他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱(chēng)登記，可能欺騙公眾或者對(duì)公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱(chēng)登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷(xiāo)該企業(yè)名稱(chēng)登記，企業(yè)名稱(chēng)登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》處理。 如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為需報(bào)送國(guó)家工商行政管理 總局確認(rèn)現(xiàn)有名稱(chēng)的， [目標(biāo)公司 ]需向國(guó)家工商行政管理總局提交確認(rèn)申請(qǐng)，并取得國(guó)家工商行政管理局就公司現(xiàn)有名稱(chēng)的合法性出具的書(shū)面確認(rèn)文件。 《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱(chēng)，上級(jí)登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正下級(jí)登記主管機(jī)關(guān)已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱(chēng)。如現(xiàn)有名稱(chēng)符合現(xiàn)行法規(guī)但與當(dāng)時(shí)法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大 問(wèn)題提出。 [目標(biāo)公司 ]的現(xiàn)有名稱(chēng)，若被登記主管機(jī)關(guān)根據(jù)上述相關(guān)企業(yè)名稱(chēng)登記管理的規(guī)定，認(rèn)定為不 2 適宜的企業(yè)名稱(chēng)，則登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)依據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，要求 [目標(biāo)公司 ]對(duì)目前所使用的名稱(chēng)進(jìn)行糾正。 《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定： 企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其主管業(yè)務(wù)，依照國(guó)家行業(yè)分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)劃分的類(lèi)別，在企業(yè)名稱(chēng)中標(biāo)明所屬行業(yè)或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍為 [非分別屬于國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè) 5 個(gè)以上大類(lèi)的具體情況 ]，注冊(cè)資本為 []。 《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱(chēng)，上級(jí)登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正下級(jí)登記主管機(jī)關(guān)已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱(chēng)。 (6) 特別提示 A. 除上述情況以外，請(qǐng)?zhí)貏e關(guān)注其他名稱(chēng)不符合法律規(guī)定的情況。 地方工商行政管理局負(fù)責(zé)核準(zhǔn)前款規(guī)定以外的下列企業(yè)名稱(chēng)： （一）冠以同級(jí)行政區(qū)劃的；（二）符合本辦法第十二條的含有同級(jí)行政區(qū)劃的。此外，與 [目標(biāo)公司 ]存在業(yè)務(wù)或其他聯(lián)系的關(guān)聯(lián)方，可能會(huì)因該項(xiàng)公司名稱(chēng)的變更，與 [目標(biāo)公司 ]發(fā)生糾紛或爭(zhēng)議。 3. 公司名稱(chēng)與馳名商標(biāo)沖突 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]的現(xiàn)有名稱(chēng)中包含“ [字樣 ]”。 《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)中若干問(wèn)題的意見(jiàn)》 )第七條規(guī)定： 處理商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)混淆的案件，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： (一 )商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)產(chǎn)生混淆，損害在先權(quán)利人的合法權(quán)益； (二 )商 標(biāo)已注冊(cè)和企業(yè)名稱(chēng)已登記； (三 )自商標(biāo)注冊(cè)之日或者企業(yè)名稱(chēng)登記之日起五年內(nèi)提出請(qǐng)求 (含已提出請(qǐng)求但尚未處理的 )，但惡意注冊(cè)或者登記的不受此限。租賃期限為 []年 []月 []日至 []年 []月 []日。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱(chēng)“《公司法》” )第六條規(guī) 定： 法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 6. 公司章程規(guī)定與公司法存在沖突 (1) 基本事實(shí) (以利潤(rùn)分配為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]的股東于 []年 []月 []日在 [公司章程或其他協(xié)議 ]中約定： [目標(biāo)公司 ]的股東 [股東名稱(chēng) ]對(duì) [目標(biāo)公司 ]的出資為 []萬(wàn)元，持有公司的 []%股權(quán)。 股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東 7 分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十二條規(guī)定： 違反本規(guī)定，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理法定代表人變更登記而未辦理的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷(xiāo)企業(yè)登記，吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定： 違反本規(guī)定，隱瞞真實(shí)情況，采用欺騙 手段取得法定代表人資格的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷(xiāo)企業(yè)登記，吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》第十五條規(guī)定： 企業(yè)未經(jīng)批準(zhǔn)、登記，或者違反本規(guī)定第十四條規(guī)定，從事許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)的，企業(yè)登記 10 機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》予以查處。其中，變更經(jīng)營(yíng)范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 10. 公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營(yíng)范圍與擬議交易沖突 (1) 基本事實(shí) (以外商投資商業(yè)領(lǐng)域?yàn)槔?) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地 方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。 12 (4) 解決方案 我們建議：在 [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍中刪除有關(guān) [音像制品批發(fā)，圖書(shū)、報(bào)紙、期刊銷(xiāo)售 ]字樣，防范上述法律風(fēng)險(xiǎn)。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》 (全國(guó)人大 2022 年 3 月 16 日通過(guò)， 2022 年 10 月 1 日起施行，下稱(chēng)“《物權(quán)法》” )第七十七條規(guī)定： 業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營(yíng)性用房。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《公司登記管理?xiàng)l例》 (國(guó)務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱(chēng)“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第五十九條規(guī)定： 每年 3 月 1 日至 6 月 30 日，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。如 [目標(biāo)公司 ]在責(zé)令的期限內(nèi)仍未接受年檢的，公司登記機(jī)關(guān)將予以公告，自公告發(fā)布之日起， 60 日內(nèi)仍未接受年檢的， [目標(biāo)公司 ]將依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)， [目標(biāo)公司 ]在成立后向其股東簽發(fā)出資證明 書(shū)，是 [目標(biāo)公司 ]的法定義務(wù)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。 (5) 相關(guān)案例 (略 )。 《公司法》第二十二條規(guī)定： 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行 政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱(chēng)“《公司法》”第十一條規(guī)定： 17 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。 《北京市組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》第六條規(guī)定： 組織機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)成立或者核準(zhǔn)登記之日起 15 日內(nèi)，向市代碼管理中心申請(qǐng)代碼登記… .。 B. 如組織機(jī)構(gòu)代碼證發(fā)生未辦理變更、年審、注銷(xiāo)或者代碼證書(shū)更換、補(bǔ)領(lǐng)情況的，也需提示相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)符合年檢要求的外商投資企業(yè)，財(cái)政部門(mén)應(yīng)在外商投資企業(yè)財(cái)政登記證（副本）背面加蓋年檢章。 《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 第九條規(guī)定： 組織機(jī)構(gòu)辦理組織機(jī)構(gòu)代碼登記，應(yīng)當(dāng)自依法設(shè)立之日起 30 日內(nèi)，到批準(zhǔn)設(shè)立或者核準(zhǔn)登記部門(mén)同級(jí)的質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門(mén)申請(qǐng)。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證登記手續(xù)。 (6) 審閱說(shuō)明 此項(xiàng)問(wèn)題可以通過(guò)審閱公司設(shè)立文件，包括營(yíng)業(yè)執(zhí)照、驗(yàn)資報(bào)告、設(shè)立批復(fù)等獲悉。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 (6) 審閱說(shuō)明 此項(xiàng)問(wèn)題可通過(guò)審閱股東會(huì)決議、轉(zhuǎn)股協(xié)議、放棄優(yōu)先受讓權(quán)的聲明等文件獲悉。轉(zhuǎn)讓方有權(quán)要求受讓方付清股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，或者要求解除 [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]，收回其持有的 [目標(biāo)公司 ]股權(quán)。根據(jù)該《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，轉(zhuǎn)讓方約定將其持有的 [目標(biāo)公司 ]的 [100 萬(wàn) ]股股份 (下稱(chēng)“被轉(zhuǎn)讓股份” )轉(zhuǎn)讓給受讓方。…… 《關(guān)于股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理工作有關(guān)問(wèn)題的通知》 )第一條規(guī)定： 二、國(guó)有股權(quán)管理程序 （一）由省級(jí)財(cái)政（國(guó)資）部門(mén)負(fù)責(zé)的國(guó)有股權(quán)管理事宜，經(jīng)地方財(cái)政（國(guó)資）部門(mén)逐級(jí)審核后，報(bào)省級(jí)財(cái)政（國(guó)資）部門(mén)批準(zhǔn)。 (7) 特別提示 《關(guān)于股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理工作有關(guān)問(wèn)題的通知》中不但規(guī)定了直接轉(zhuǎn)讓的情況，也規(guī)定了間接轉(zhuǎn)讓的情況。并購(gòu)當(dāng)事人可以約定在中國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)。該等情況可能構(gòu)成上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得有關(guān)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的實(shí)質(zhì)障礙。 從法律層級(jí)的角度講，《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》屬于部門(mén)規(guī)章，而《外商投資準(zhǔn)入管理指引。 (5) 相關(guān) 案例 江蘇金飛達(dá)服裝股份有限公司 (002239)。禁止以明顯低于評(píng)估結(jié)果的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。 31. 外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓未按照評(píng)估值作價(jià) (1) 基本事實(shí) (以按照審計(jì)值作價(jià)為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]為一家設(shè)立于 []年 []月 []日的外商投資有限責(zé)任公司。根據(jù)上述法規(guī)，該等股份轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)取得省級(jí)財(cái)政（國(guó)資）部門(mén)批準(zhǔn)。根據(jù)該評(píng)估報(bào)告，以 []年 []月 []日為基準(zhǔn)日，被轉(zhuǎn)讓股份的評(píng)估價(jià)值為 []元。 (4) 解決方案 我們建議： 上述受讓方盡快付清股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，以消除 [目標(biāo)公司 ]現(xiàn)有股東持股情況的潛在爭(zhēng)議。就上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)?[目標(biāo)公司 ]已經(jīng)于 []年 []月 []日辦理了工商變更登記。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。 28. 股東未放棄優(yōu)先 權(quán) (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]的股東 [股東名稱(chēng) /姓名 ](作為轉(zhuǎn)讓方 )于 []年 []月 []日與 [受讓方名稱(chēng) ](作為受讓方 )簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其持有的 [目標(biāo)公司 ]的 []%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓方。 12. 公司設(shè)立程序不規(guī)范 (1) 基本事實(shí) (以倒簽文件為例 ) 我們注意到： [目標(biāo) 公司 ]為了爭(zhēng)取建設(shè)部 1999 年的上市額度指標(biāo)，于設(shè)立時(shí)將設(shè)立時(shí)間提前至 1998 年，相應(yīng)政府部門(mén)各項(xiàng)批準(zhǔn)文件、工商注冊(cè)登記文件、驗(yàn)資報(bào)告、公司章程、創(chuàng)立大會(huì)、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的落款（或頒發(fā)）日期均提前至 1998 年，而實(shí)際簽署（或頒發(fā)）日期為 1999 年，股份公司實(shí)際成立和開(kāi)始經(jīng)營(yíng)的時(shí)間為 1999 年 9 月。 《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 第十九條規(guī)定： 20 組織機(jī)構(gòu)代碼登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng) 當(dāng)自變更之日起 30 日內(nèi)，持有關(guān)部門(mén)核準(zhǔn)的變更文件或者證明辦理變更登記。 《外商投資企業(yè)財(cái)政登記管理辦法》第十一條規(guī)定： 企業(yè)違反本辦法的規(guī)定，不辦理財(cái)政登記 （包括變更登記和注銷(xiāo)登記）或者不申請(qǐng)辦理年檢的，會(huì)計(jì)師（審計(jì)）事務(wù)所不得受理其驗(yàn)資、查帳的申請(qǐng)，財(cái)政監(jiān)察專(zhuān)員辦事機(jī)構(gòu)和主管財(cái)政機(jī)關(guān)視情節(jié)輕重，依照《外商投資企業(yè)執(zhí)行新財(cái)務(wù)制度的補(bǔ)充規(guī)定》等有關(guān)法規(guī)，予以處罰。根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，該公司尚未辦理財(cái)政登記證。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)，依法及時(shí)辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證是 [目標(biāo)公司 ]的法定義務(wù)。 《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》 (中國(guó)證監(jiān)會(huì) 2022 年 5 月 17 日頒布，中國(guó)證監(jiān)會(huì)第 32號(hào)令，下稱(chēng)“《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》” )第二十一條規(guī)定： 發(fā)行人已 經(jīng)依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書(shū)制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： [股東名稱(chēng) ]對(duì) [目標(biāo)公司 ]的投資超過(guò)了其公司章程規(guī)定的限額。 16. 對(duì)公司的投資超過(guò)了母公司章程規(guī)定的限額 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： 擬議交易中， [目標(biāo)公司 ]的注冊(cè)資本擬定為人民幣 []元，其中， [股東名稱(chēng) ]