【正文】 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]和股權轉讓的當事人應盡快和有關審批機關溝通，如審批機關要求股權轉讓以資產(chǎn)評估機構對擬轉讓的股權價值評估結果作為確定交易價格的依據(jù)的， [目標公司 ]和股權轉讓的當事人應參照《關于外國投資者并購境內企業(yè)規(guī)定》履行有關評估程序，并以評估結果為定價依據(jù)重新簽訂轉股法律文件。如目標公司的下屬公司中也存在股份公司的，承辦律師亦應提示相關風險。 []年 []月 []日， [C 評估機構 ]就上述被轉讓的股權價值出具了 [《評估報告》 ]。 29. 轉股價款未支付 (1) 基本事實 我們注意到： 目標公司 ]的股東 [股東名稱 /姓名 ](作為受讓方 )于 []年 []月 []日與 [轉讓方名稱 ](作為轉讓方 )簽訂了 [股權轉讓協(xié)議 ]， 受讓其持有的 [目標公司 ]的 []%的股權。 (7) 特別提示 除倒簽文件外，公司設立過程中的不規(guī)范行為還可能包括其他情況，承辦律師需具體問題具體分析。 《組織機構代碼管理辦法》 第十七條規(guī)定： 組織機構應當在組織機構代碼證書有效期屆滿前 30 日內進行換證登記。 19. 公司 (外商投資企業(yè) )未能及時辦理財政登記證 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]系一家于 []年 []月 []日設立的外商投資企業(yè) 。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 (6) 特別提示 一般而言，律師僅需對公司的現(xiàn)有注冊股東的股東名冊的情況提供風險分析。 [目標公司 ]因未能及時履行上述法定義務，可能面臨公司股東和 [目標公司 ]之間的潛在糾紛。 《公司登記管理條例》第六十條規(guī)定： 公司應當按照公司登記機關的要求 ，在規(guī)定的時間內接受年度檢驗，并提交年度檢驗報告書、年度資產(chǎn)負債表和損益表、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本。 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第七十三條規(guī)定： 公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記 ；逾期不登記的，處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。根據(jù)該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》， [目標公司 ]的經(jīng)營范圍中包括 [音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售 ]字樣。 《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第十六條規(guī)定： 企業(yè)從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營項目的，企業(yè)登記機關應當按照超范圍經(jīng)營依法予以查處。 (3) 面臨的風險 因 [現(xiàn)任法定代表人姓名 ]存在上述情形，該人士已經(jīng)喪失繼續(xù)擔任 [目標公司 ]法定代表人的法定資格。 (3) 面臨的風險 我們理解： [目標公司 ]的 [章程或其他協(xié)議文件 ]中的約定與公司法第一百六十七條的上述規(guī)定存在一定的矛盾。 《公司法》第一百九十三條規(guī)定： 外國公司在中國境內設立分支機構，必須向中國主管機關提出申請，并提交其公司章程、所 6 屬國的公司登記證書等有關文件，經(jīng)批準后，向公司登記機關依法辦理登記，領取營業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風險 我們認為： [目標企業(yè) ]的名稱與 [馳名商標 ]存在可能被依法認定為混淆的情況且雙方都已經(jīng)登記，其中在后登記的時間未滿五年。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]需就有關名稱事宜向其登記主管機關 (下稱“登記主管機關” )進行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決： 如登記主管機關認為無需變更的， [目標公司 ]需就其名稱的合法性取得登記主管機關的書面確認文件。有關名稱瑕疵，請參考《企業(yè)名稱瑕疵一覽表》。同時 [目標公司 ]也不屬于企業(yè)集團的母公司。 (3) 面臨的風險 根據(jù)上述法規(guī)， [目標公司 ]不屬于依法可以不使用國民經(jīng)濟行 業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的情形。 《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》第十三條規(guī)定： 經(jīng)國家工商行政管理總局核準，符合下列條件之一的企業(yè)法人，可以使用不含行政區(qū)劃的企業(yè)名稱：（一）國務院批準的；（二）國家工商行政管理總局登記注冊的；（三）注冊資本 3 （或注冊資金）不少于 5000 萬元的；（四）國家工商行政管理總局另有規(guī)定的。 根據(jù) [依據(jù) ]， []年 []月 []日“ [字樣 ]”已經(jīng)被認定為馳名商標， [目標公司 ]的名稱中包含“字樣”， 4 與馳名商標相同 (或相似 )。 (2) 相關法規(guī) 《公司登記管理條例》 (國務院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理條例》” )第九條規(guī)定： 公司的登記事項包括：…… ..（八）營業(yè)期限； 《公司登記管理條例》第七十三條規(guī)定： 公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記；逾期不登記的，處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款 。 (2) 相關法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三 次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第三十五條規(guī)定： 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]盡快辦理有關法定代表人變更的登記手續(xù)。許 可經(jīng)營項目是指企業(yè)在申請登記前依據(jù)法律、行政法規(guī)、國務院決定應當報經(jīng)有關部門批準的項目。 因未能辦理上述變更登記手續(xù)， [目標公司 ]可能面臨的風險包括： 如被認定為未經(jīng)登記從事許可項目經(jīng)營的， [目標公司 ]可能面臨： A. 被工商行政機關依法取締經(jīng)營活動，沒收違法所得，并處以 2 萬元以下的罰款； B. 如被認定為規(guī)模較大、社會危害嚴重的，可能被處以 2 萬元以上 20 萬元以下的罰款； C. 如被認定為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的， 11 可能被處以沒收專門用 于從事無照經(jīng)營的工具、設備、原材料、產(chǎn)品 (商品 )等財物，并處 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款； D. 如相關情況被有關公司登記主管機關認定為情節(jié)嚴重的， [目標公司 ]可能被吊銷營業(yè)執(zhí)照。具體情況，請參考《外商投資特殊行業(yè)前臵 /后臵審批一覽表》。 (3) 面臨的風險 我們理解： [目標公司 ]的經(jīng)營場所為住宅，而非經(jīng)營性用房。 (6) 特別提示 如對董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格造成影響的，還應當給予個別提示，詳見有關董事、監(jiān)事、高級管理人員部分。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。 (3) 面臨的風險 我們理解： [股東名稱 ]對 [目標公司 ]的投資超過了其公司章程規(guī)定的限額。 (3) 面臨的風險 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)，依法及時辦理組織機構代碼證是 [目標公司 ]的法定義務。 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第十一條規(guī)定： 企業(yè)違反本辦法的規(guī)定，不辦理財政登記 （包括變更登記和注銷登記）或者不申請辦理年檢的，會計師（審計）事務所不得受理其驗資、查帳的申請，財政監(jiān)察專員辦事機構和主管財政機關視情節(jié)輕重，依照《外商投資企業(yè)執(zhí)行新財務制度的補充規(guī)定》等有關法規(guī)，予以處罰。 12. 公司設立程序不規(guī)范 (1) 基本事實 (以倒簽文件為例 ) 我們注意到： [目標 公司 ]為了爭取建設部 1999 年的上市額度指標，于設立時將設立時間提前至 1998 年，相應政府部門各項批準文件、工商注冊登記文件、驗資報告、公司章程、創(chuàng)立大會、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的落款（或頒發(fā)）日期均提前至 1998 年，而實際簽署（或頒發(fā)）日期為 1999 年，股份公司實際成立和開始經(jīng)營的時間為 1999 年 9 月。 經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。 (4) 解決方案 我們建議： 上述受讓方盡快付清股權轉讓價款，以消除 [目標公司 ]現(xiàn)有股東持股情況的潛在爭議。根據(jù)上述法規(guī)，該等股份轉讓應取得省級財政（國資）部門批準。禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產(chǎn)，變相向境外轉移資本。 從法律層級的角度講，《關于外國投資者并購境內企業(yè)規(guī)定》屬于部門規(guī)章，而《外商投資準入管理指引。并購當事人可以約定在中國境內依法設立的資產(chǎn)評估機構?！? 《關于股份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》 )第一條規(guī)定： 二、國有股權管理程序 （一）由省級財政（國資）部門負責的國有股權管理事宜，經(jīng)地方財政（國資）部門逐級審核后，報省級財政（國資）部門批準。轉讓方有權要求受讓方付清股權轉讓價款，或者要求解除 [股權轉讓協(xié)議 ]，收回其持有的 [目標公司 ]股權。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應盡快辦理組織機構代碼證登記手續(xù)。對符合年檢要求的外商投資企業(yè)，財政部門應在外商投資企業(yè)財政登記證（副本）背面加蓋年檢章。 《北京市組織機構代碼管理辦法》第六條規(guī)定： 組織機構應當自批準成立或者核準登記之日起 15 日內，向市代碼管理中心申請代碼登記… .。 《公司法》第二十二條規(guī)定： 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行 政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。如 [目標公司 ]在責令的期限內仍未接受年檢的，公司登記機關將予以公告，自公告發(fā)布之日起， 60 日內仍未接受年檢的， [目標公司 ]將依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照。 (2) 相關法規(guī) 《中華人民共和國物權法》 (全國人大 2022 年 3 月 16 日通過， 2022 年 10 月 1 日起施行，下稱“《物權法》” )第七十七條規(guī)定： 業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。 12 (4) 解決方案 我們建議：在 [目標公司 ]的經(jīng)營范圍中刪除有關 [音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售 ]字樣，防范上述法律風險。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定須經(jīng)批準的項目而未取得批準，擅自從事相關經(jīng)營活動，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應當辦理變更登記。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十二條規(guī)定： 違反本規(guī)定，應當申請辦理法定代表人變更登記而未辦理的，由企業(yè)登記機關責令限期辦理；逾期未辦理的，處 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 6. 公司章程規(guī)定與公司法存在沖突 (1) 基本事實 (以利潤分配為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]的股東于 []年 []月 []日在 [公司章程或其他協(xié)議 ]中約定： [目標公司 ]的股東 [股東名稱 ]對 [目標公司 ]的出資為 []萬元，持有公司的 []%股權。租賃期限為 []年 []月 []日至 []年 []月 []日。 3. 公司名稱與馳名商標沖突 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]的現(xiàn)有名稱中包含“ [字樣 ]”。 地方工商行政管理局負責核準前款規(guī)定以外的下列企業(yè)名稱： （一）冠以同級行政區(qū)劃的；（二）符合本辦法第十二條的含有同級行政區(qū)劃的。 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 登記主管機關有權糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關有權糾正下級登記主管機關已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定： 企業(yè)應當根據(jù)其主管業(yè)務，依照國家行業(yè)分類標準劃分的類別，在企業(yè)名稱中標明所屬行業(yè)或者經(jīng)營特點。如現(xiàn)有名稱符合現(xiàn)行法規(guī)但與當時法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大 問題提出。 如登記主管機關認為需報送國家工商行政管理 總局確認現(xiàn)有名稱的， [目標公司 ]需向國家工商行政管理總局提交確認申請，并取得國家工商行政管理局就公司現(xiàn)有名稱的合法性出具的書面確認文件。如根據(jù)上述規(guī)定， [目標公司 ]目前使用的名稱被他人或公司登記主管機關認定為與馳名商標混淆，使他人對市場主體及其商品或者服務的來源產(chǎn)生混淆， [目標公司 ]可能被馳名商標的持有人或其他人提起訴訟或其他行政程序，要求 [目 標公司 ]變更登記名稱。 《公司法》第二百一十三條規(guī)定： 外國公司違反本法規(guī)定，擅自在中國境內設立分支機構的，由公司登記機關責令改正或者關閉，可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。 (5) 相關案例 杭州濱江房