【正文】 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人應(yīng)盡快和有關(guān)審批機(jī)關(guān)溝通，如審批機(jī)關(guān)要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)的， [目標(biāo)公司 ]和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人應(yīng)參照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》履行有關(guān)評估程序，并以評估結(jié)果為定價依據(jù)重新簽訂轉(zhuǎn)股法律文件。如目標(biāo)公司的下屬公司中也存在股份公司的，承辦律師亦應(yīng)提示相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。 []年 []月 []日， [C 評估機(jī)構(gòu) ]就上述被轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值出具了 [《評估報(bào)告》 ]。 29. 轉(zhuǎn)股價款未支付 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： 目標(biāo)公司 ]的股東 [股東名稱 /姓名 ](作為受讓方 )于 []年 []月 []日與 [轉(zhuǎn)讓方名稱 ](作為轉(zhuǎn)讓方 )簽訂了 [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]， 受讓其持有的 [目標(biāo)公司 ]的 []%的股權(quán)。 (7) 特別提示 除倒簽文件外，公司設(shè)立過程中的不規(guī)范行為還可能包括其他情況，承辦律師需具體問題具體分析。 《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 第十七條規(guī)定： 組織機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在組織機(jī)構(gòu)代碼證書有效期屆滿前 30 日內(nèi)進(jìn)行換證登記。 19. 公司 (外商投資企業(yè) )未能及時辦理財(cái)政登記證 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]系一家于 []年 []月 []日設(shè)立的外商投資企業(yè) 。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 (6) 特別提示 一般而言，律師僅需對公司的現(xiàn)有注冊股東的股東名冊的情況提供風(fēng)險(xiǎn)分析。 [目標(biāo)公司 ]因未能及時履行上述法定義務(wù)，可能面臨公司股東和 [目標(biāo)公司 ]之間的潛在糾紛。 《公司登記管理?xiàng)l例》第六十條規(guī)定： 公司應(yīng)當(dāng)按照公司登記機(jī)關(guān)的要求 ，在規(guī)定的時間內(nèi)接受年度檢驗(yàn)，并提交年度檢驗(yàn)報(bào)告書、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本。 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第七十三條規(guī)定： 公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記 ；逾期不登記的，處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。根據(jù)該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營范圍中包括 [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣。 《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第十六條規(guī)定： 企業(yè)從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營項(xiàng)目的，企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照超范圍經(jīng)營依法予以查處。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 因 [現(xiàn)任法定代表人姓名 ]存在上述情形，該人士已經(jīng)喪失繼續(xù)擔(dān)任 [目標(biāo)公司 ]法定代表人的法定資格。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： [目標(biāo)公司 ]的 [章程或其他協(xié)議文件 ]中的約定與公司法第一百六十七條的上述規(guī)定存在一定的矛盾。 《公司法》第一百九十三條規(guī)定： 外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國主管機(jī)關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所 6 屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們認(rèn)為： [目標(biāo)企業(yè) ]的名稱與 [馳名商標(biāo) ]存在可能被依法認(rèn)定為混淆的情況且雙方都已經(jīng)登記，其中在后登記的時間未滿五年。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]需就有關(guān)名稱事宜向其登記主管機(jī)關(guān) (下稱“登記主管機(jī)關(guān)” )進(jìn)行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決： 如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為無需變更的， [目標(biāo)公司 ]需就其名稱的合法性取得登記主管機(jī)關(guān)的書面確認(rèn)文件。有關(guān)名稱瑕疵，請參考《企業(yè)名稱瑕疵一覽表》。同時 [目標(biāo)公司 ]也不屬于企業(yè)集團(tuán)的母公司。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 根據(jù)上述法規(guī)， [目標(biāo)公司 ]不屬于依法可以不使用國民經(jīng)濟(jì)行 業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的情形。 《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第十三條規(guī)定： 經(jīng)國家工商行政管理總局核準(zhǔn)，符合下列條件之一的企業(yè)法人，可以使用不含行政區(qū)劃的企業(yè)名稱：（一）國務(wù)院批準(zhǔn)的；（二）國家工商行政管理總局登記注冊的；（三）注冊資本 3 （或注冊資金）不少于 5000 萬元的；（四）國家工商行政管理總局另有規(guī)定的。 根據(jù) [依據(jù) ]， []年 []月 []日“ [字樣 ]”已經(jīng)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)， [目標(biāo)公司 ]的名稱中包含“字樣”， 4 與馳名商標(biāo)相同 (或相似 )。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《公司登記管理?xiàng)l例》 (國務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第九條規(guī)定： 公司的登記事項(xiàng)包括：…… ..（八）營業(yè)期限； 《公司登記管理?xiàng)l例》第七十三條規(guī)定： 公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款 。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三 次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第三十五條規(guī)定： 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]盡快辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。許 可經(jīng)營項(xiàng)目是指企業(yè)在申請登記前依據(jù)法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的項(xiàng)目。 因未能辦理上述變更登記手續(xù)， [目標(biāo)公司 ]可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)包括： 如被認(rèn)定為未經(jīng)登記從事許可項(xiàng)目經(jīng)營的， [目標(biāo)公司 ]可能面臨： A. 被工商行政機(jī)關(guān)依法取締經(jīng)營活動，沒收違法所得，并處以 2 萬元以下的罰款； B. 如被認(rèn)定為規(guī)模較大、社會危害嚴(yán)重的，可能被處以 2 萬元以上 20 萬元以下的罰款； C. 如被認(rèn)定為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的， 11 可能被處以沒收專門用 于從事無照經(jīng)營的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品 (商品 )等財(cái)物，并處 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款； D. 如相關(guān)情況被有關(guān)公司登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的， [目標(biāo)公司 ]可能被吊銷營業(yè)執(zhí)照。具體情況，請參考《外商投資特殊行業(yè)前臵 /后臵審批一覽表》。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營場所為住宅，而非經(jīng)營性用房。 (6) 特別提示 如對董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格造成影響的，還應(yīng)當(dāng)給予個別提示，詳見有關(guān)董事、監(jiān)事、高級管理人員部分。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： [股東名稱 ]對 [目標(biāo)公司 ]的投資超過了其公司章程規(guī)定的限額。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)，依法及時辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證是 [目標(biāo)公司 ]的法定義務(wù)。 《外商投資企業(yè)財(cái)政登記管理辦法》第十一條規(guī)定： 企業(yè)違反本辦法的規(guī)定，不辦理財(cái)政登記 （包括變更登記和注銷登記）或者不申請辦理年檢的，會計(jì)師（審計(jì)）事務(wù)所不得受理其驗(yàn)資、查帳的申請，財(cái)政監(jiān)察專員辦事機(jī)構(gòu)和主管財(cái)政機(jī)關(guān)視情節(jié)輕重，依照《外商投資企業(yè)執(zhí)行新財(cái)務(wù)制度的補(bǔ)充規(guī)定》等有關(guān)法規(guī)，予以處罰。 12. 公司設(shè)立程序不規(guī)范 (1) 基本事實(shí) (以倒簽文件為例 ) 我們注意到： [目標(biāo) 公司 ]為了爭取建設(shè)部 1999 年的上市額度指標(biāo)，于設(shè)立時將設(shè)立時間提前至 1998 年，相應(yīng)政府部門各項(xiàng)批準(zhǔn)文件、工商注冊登記文件、驗(yàn)資報(bào)告、公司章程、創(chuàng)立大會、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的落款（或頒發(fā)）日期均提前至 1998 年，而實(shí)際簽署（或頒發(fā)）日期為 1999 年，股份公司實(shí)際成立和開始經(jīng)營的時間為 1999 年 9 月。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。 (4) 解決方案 我們建議： 上述受讓方盡快付清股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，以消除 [目標(biāo)公司 ]現(xiàn)有股東持股情況的潛在爭議。根據(jù)上述法規(guī)，該等股份轉(zhuǎn)讓應(yīng)取得省級財(cái)政（國資）部門批準(zhǔn)。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。 從法律層級的角度講，《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》屬于部門規(guī)章，而《外商投資準(zhǔn)入管理指引。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。…… 《關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》 )第一條規(guī)定： 二、國有股權(quán)管理程序 （一）由省級財(cái)政（國資）部門負(fù)責(zé)的國有股權(quán)管理事宜，經(jīng)地方財(cái)政（國資）部門逐級審核后，報(bào)省級財(cái)政（國資）部門批準(zhǔn)。轉(zhuǎn)讓方有權(quán)要求受讓方付清股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，或者要求解除 [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]，收回其持有的 [目標(biāo)公司 ]股權(quán)。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證登記手續(xù)。對符合年檢要求的外商投資企業(yè)，財(cái)政部門應(yīng)在外商投資企業(yè)財(cái)政登記證（副本）背面加蓋年檢章。 《北京市組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》第六條規(guī)定： 組織機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)成立或者核準(zhǔn)登記之日起 15 日內(nèi)，向市代碼管理中心申請代碼登記… .。 《公司法》第二十二條規(guī)定： 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行 政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。如 [目標(biāo)公司 ]在責(zé)令的期限內(nèi)仍未接受年檢的，公司登記機(jī)關(guān)將予以公告，自公告發(fā)布之日起， 60 日內(nèi)仍未接受年檢的， [目標(biāo)公司 ]將依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國物權(quán)法》 (全國人大 2022 年 3 月 16 日通過， 2022 年 10 月 1 日起施行，下稱“《物權(quán)法》” )第七十七條規(guī)定： 業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。 12 (4) 解決方案 我們建議：在 [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營范圍中刪除有關(guān) [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣，防范上述法律風(fēng)險(xiǎn)。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十二條規(guī)定： 違反本規(guī)定，應(yīng)當(dāng)申請辦理法定代表人變更登記而未辦理的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 6. 公司章程規(guī)定與公司法存在沖突 (1) 基本事實(shí) (以利潤分配為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]的股東于 []年 []月 []日在 [公司章程或其他協(xié)議 ]中約定： [目標(biāo)公司 ]的股東 [股東名稱 ]對 [目標(biāo)公司 ]的出資為 []萬元，持有公司的 []%股權(quán)。租賃期限為 []年 []月 []日至 []年 []月 []日。 3. 公司名稱與馳名商標(biāo)沖突 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]的現(xiàn)有名稱中包含“ [字樣 ]”。 地方工商行政管理局負(fù)責(zé)核準(zhǔn)前款規(guī)定以外的下列企業(yè)名稱： （一）冠以同級行政區(qū)劃的；（二）符合本辦法第十二條的含有同級行政區(qū)劃的。 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正下級登記主管機(jī)關(guān)已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定： 企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其主管業(yè)務(wù)，依照國家行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)劃分的類別，在企業(yè)名稱中標(biāo)明所屬行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)。如現(xiàn)有名稱符合現(xiàn)行法規(guī)但與當(dāng)時法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大 問題提出。 如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為需報(bào)送國家工商行政管理 總局確認(rèn)現(xiàn)有名稱的， [目標(biāo)公司 ]需向國家工商行政管理總局提交確認(rèn)申請，并取得國家工商行政管理局就公司現(xiàn)有名稱的合法性出具的書面確認(rèn)文件。如根據(jù)上述規(guī)定， [目標(biāo)公司 ]目前使用的名稱被他人或公司登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為與馳名商標(biāo)混淆，使他人對市場主體及其商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆， [目標(biāo)公司 ]可能被馳名商標(biāo)的持有人或其他人提起訴訟或其他行政程序，要求 [目 標(biāo)公司 ]變更登記名稱。 《公司法》第二百一十三條規(guī)定： 外國公司違反本法規(guī)定，擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。 (5) 相關(guān)案例 杭州濱江房