【正文】 批準。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第六條規(guī) 定： 法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當在公司登記前依法辦理批準手續(xù)。 《公司法》第一百九十三條規(guī)定： 外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所 6 屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機構(gòu)的審批辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。 《公司法》第二百一十三條規(guī)定： 外國公司違反本法規(guī)定，擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)的，由公司登記機關(guān)責令改正或者關(guān)閉，可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。 (3) 面臨的風險 我們認為： 根據(jù)上述法規(guī)，若 [目標公司 ]的被認定為違反公司法規(guī)定擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)的， [目標公司 ]可能面臨被公司登記機關(guān)責令改正或者關(guān)閉，同時可能被并處五萬元以上二十萬元以下的罰款的法律風險。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應(yīng)當就目前情況盡快與所在地工商行政管理機關(guān)溝通，協(xié)商確認并實施解決方案。 (6) 特別提示 除上述情況以外，請?zhí)貏e關(guān)注其他設(shè)立公司需取得前臵審批的情況。有關(guān)設(shè)立公司的前臵審批，請參考《設(shè)立公司前臵審批情況一覽表》。 6. 公司章程規(guī)定與公司法存在沖突 (1) 基本事實 (以利潤分配為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]的股東于 []年 []月 []日在 [公司章程或其他協(xié)議 ]中約定： [目標公司 ]的股東 [股東名稱 ]對 [目標公司 ]的出資為 []萬元，持有公司的 []%股權(quán)。該等出資按照 []%的比例享受定額回報，不承擔經(jīng)營風險。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三 次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第三十五條規(guī)定： 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。 《公司法》第一百六十七條規(guī)定： 公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當先用當年利潤彌補虧損。 公 司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東 7 分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。 (3) 面臨的風險 我們理解： [目標公司 ]的 [章程或其他協(xié)議文件 ]中的約定與公司法第一百六十七條的上述規(guī)定存在一定的矛盾。如 [目標公司 ]發(fā)生虧損未能彌補或者未能足額提取法定公積金的情況， [目標公司 ]仍按照其 [章程或其他協(xié)議文件 ]向有關(guān)股東支付固定回報的， [目標公司 ]的支付行為存在法律瑕疵。 (5) 相關(guān)案例 杭州濱江房產(chǎn)集團股份有限公司 (2022 年 A 股深市上市公司 ) 7. 公司法定代表人變更未辦理相關(guān)登記 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]于 []年 []月 []日將其法定代表人由 [原法定代表人姓名 ]變更為 [現(xiàn)法定代表人姓名 ]。根據(jù) [目標公司 ]提供的說明，該公司尚未就上述法定代表人變更辦理登記手續(xù)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和 國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第十三條規(guī)定： 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當辦理變更登記。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國家工商行政管理局第 90 號令，下稱“《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第三條規(guī)定： 企業(yè)法人的法定代表人（以下簡稱法定代表人）經(jīng)企業(yè)登記機關(guān)核準登記，取得法定代表人資格。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十二條規(guī)定： 違反本規(guī)定，應(yīng)當申請辦理法定代表人變更登記而未辦理的，由企業(yè)登記機關(guān)責令限期辦理；逾期未辦理的，處 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風險 根據(jù)上述規(guī)定， [目標公司 ]可能面臨被公司登記機關(guān)責令限期辦理，如逾期仍未辦理的， [目標公司 ]可能被處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；如被認定為情節(jié)嚴重的， [目標公 司 ]還可能被撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]盡快辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。 8. 公司的法定代表人資格不符合任職資格 (1) 基本事實 (以曾擔任被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的法定代表人為例 ) 8 我們注意到： [目標公司 ]的現(xiàn)任法定代表人為 [法定代表人姓名 ]。根據(jù) [目標公司 ]提供的說明，該人士曾擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的違法行為負有個人責任，并且自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三 年。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第十三條規(guī)定： 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當辦理變更登記。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國家工商行政管理局令第 90 號，下稱“ 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第四條規(guī)定： 有下列情形之一的，不得擔任法定代表人，企業(yè)登記機關(guān)不予核準登記： (一 ) 無民事行為能力或者限制民事行為能力的； (二 ) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強制措施的； (三 ) 正在被公安機關(guān)或者國家安全機關(guān)通緝的； (四 ) 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾 五年的； (五 ) 擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的； (六 ) 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負有個人責任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的； (七 ) 個人負債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模? (八 ) 有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔任法定代表人的其他情形的。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定： 違反本規(guī)定，隱瞞真實情況，采用欺騙 手段取得法定代表人資格的，由企業(yè)登記機關(guān)責令改正，處 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風險 因 [現(xiàn)任法定代表人姓名 ]存在上述情形，該人士已經(jīng)喪失繼續(xù)擔任 [目標公司 ]法定代表人的法定資格。如該人士繼續(xù)任職， [目標公司 ]可能面臨被登記機關(guān)責令改正，處 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款的法律風險；如被認定為情節(jié)嚴重， [目標公司 ]還可能被撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應(yīng)盡快變更法定代表人 ，并辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。 9 9. 公司實際經(jīng)營的業(yè)務(wù)與營業(yè)執(zhí)照載明的內(nèi)容不一致 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ([編號 ])。根據(jù)該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》， [目標公司 ]的經(jīng)營范圍為 []。 根據(jù) [目標公司 ]提供的說明， [目標公司 ]實際從事的業(yè)務(wù)為 []，與其《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明的內(nèi)容不一致。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》”第十二條規(guī)定： 公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當辦理變更登記。 《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理總局于 2022 年 6 月 14 日頒布， 2022 年 7月 1 日起施行，國家工商行政管理總局第 12 號令，下稱“《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》” )第四條規(guī)定： 經(jīng)營范圍分為許可經(jīng)營項目和一般經(jīng)營項目。許 可經(jīng)營項目是指企業(yè)在申請登記前依據(jù)法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定應(yīng)當報經(jīng)有關(guān)部門批準的項目。一般經(jīng)營項目是指不需批準，企業(yè)可以自主申請的項目。 《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 申請許可經(jīng)營項目，申請人應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請，經(jīng)批準后，憑批準文件、證件向企業(yè)登記機關(guān)申請登記。審批機關(guān)對許可經(jīng)營項目有經(jīng)營期限限制的，登記機關(guān)應(yīng)當將該經(jīng)營期限予以登記，企業(yè)應(yīng)當在審批機關(guān)批準的經(jīng)營期限內(nèi)從事經(jīng)營。 申請一般經(jīng)營項目，申請人應(yīng)當參照《國民經(jīng)濟行業(yè)分類》及有關(guān)規(guī)定自主選擇一種或者多種 經(jīng)營的類別，依法直接向企業(yè)登記機關(guān)申請登記。 第十四條 企業(yè)有下列情形的，應(yīng)當停止有關(guān)項目的經(jīng)營并及時向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理經(jīng)營范圍變更登記或者注銷登記： （一）經(jīng)營范圍中的一般經(jīng)營項目，因法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定調(diào)整為許可經(jīng)營項目后，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的； （二）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的； （三）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，審批機關(guān)批準的經(jīng)營期限屆滿企業(yè)未重新申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的； （ 四）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目被審批機關(guān)取消的。 《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第十五條規(guī)定： 企業(yè)未經(jīng)批準、登記，或者違反本規(guī)定第十四條規(guī)定，從事許可經(jīng)營項目經(jīng)營的，企業(yè)登記 10 機關(guān)應(yīng)當依據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》予以查處。 《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第十六條規(guī)定： 企業(yè)從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營項目的，企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當按照超范圍經(jīng)營依法予以查處。 《無照經(jīng)營查處取締辦法》 (國務(wù)院于 2022 年 1 月 6 日頒布， 2022 年 3 月 1 日起施行，國務(wù)院令第 370 號，下稱“《無照經(jīng)營查處取締辦法》” )第十四條規(guī)定： 對于無照經(jīng)營行 為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪、重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪、危險物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，并處 2 萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為規(guī)模較大、社會危害嚴重的，并處 2 萬元以上 20 萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的，沒收專門用于從事無照經(jīng)營的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品 (商品 )等財物，并處 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款。 對無照經(jīng)營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定 。 [其他法律、法規(guī)的規(guī)定。 ] 《公司登記管理條例》 (國務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理條例》” )第三十三條規(guī)定： 公司變更經(jīng)營范圍的，應(yīng)當自變更決議或者決定作出之日起 30 日內(nèi)申請變更登記；變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的項目的，應(yīng)當自國家有關(guān)部門批準之日起 30 日內(nèi)