【正文】 產(chǎn)集團(tuán)股份有限公司 (2022 年 A 股深市上市公司 ) 7. 公司法定代表人變更未辦理相關(guān)登記 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]于 []年 []月 []日將其法定代表人由 [原法定代表人姓名 ]變更為 [現(xiàn)法定代表人姓名 ]。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快變更法定代表人 ，并辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。 對(duì)無照經(jīng)營(yíng)行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定 。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《關(guān)于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項(xiàng)的通知》 (商務(wù)部于 2022 年 9 月 12 日頒布，商資函[2022]51 號(hào)，下 稱“《關(guān)于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項(xiàng)的通知》” )第二條規(guī)定：通過電視、電話、郵購(gòu)、互聯(lián)網(wǎng)、自動(dòng)售貨機(jī)等無店鋪方式銷售的企業(yè)或從事音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售的企業(yè)繼續(xù)由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)辦理變更登記手續(xù)，將其注冊(cè)地址變更至實(shí)際經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。屬于公司的，并處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。 (5) 相關(guān)案例 (略 )。 根據(jù) [股東名稱 ]的公司章程的規(guī)定， [股東名稱 ]的對(duì)外投資不得超過 [該公司凈資產(chǎn)總值的 50%/其他限額方式 ]。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) [目標(biāo)公司 ]的上述情況，有可能被中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定為不具備在 A 股發(fā)行上市的主體資格，從而拒絕 [目標(biāo)公司 ]的上市申請(qǐng)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《外商投資企業(yè)財(cái)政登記管理辦法》 (財(cái)政部 1996 年 5 月 8 日頒布并施行，財(cái)工字（ 1996） 126號(hào)，下稱“《外商投資企業(yè)財(cái)政登記管理辦法》” )第二條規(guī)定： 外商投資企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱企業(yè)）在工商行政管理機(jī)關(guān)簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照（副本）之日起 30 日內(nèi)，按照下列規(guī)定辦理財(cái)政登記。 《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 第二十五條規(guī)定： 組織機(jī)構(gòu)未按照本辦法的規(guī)定辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證申請(qǐng)、換證、補(bǔ)證、變更的，可以由質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門予以警告并責(zé)令其限期改正；逾期未改正的，可以處 1000 元以下罰款。就上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓， [目標(biāo)公司 ]已經(jīng)于 []年 []月 []日辦理了工商變更登記手續(xù)。 根據(jù) [股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]，受讓方應(yīng)當(dāng)于 [時(shí)限 ]前付清全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款。 []年 []月 []日， [D 國(guó)有產(chǎn)權(quán)評(píng)估確認(rèn)機(jī)構(gòu) ]對(duì)評(píng)估報(bào)告出具了 [《評(píng)估結(jié)果確認(rèn)函》 ]，同意該評(píng)估結(jié)果。目前的注冊(cè)股東為境內(nèi)公司 A公司和境外公司 B 公司。 (6) 審閱說明 此事項(xiàng)可通過審閱轉(zhuǎn)股協(xié)議、評(píng)估報(bào)告、董事會(huì)決議、審計(jì)報(bào)告等文件獲悉。與《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》所要求的定價(jià)方式不一致。 (6) 審閱說明 此事項(xiàng)可通過審閱目標(biāo)公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、轉(zhuǎn) 股協(xié)議、轉(zhuǎn)讓方的國(guó)有資產(chǎn)登記文件、轉(zhuǎn)股批復(fù)等文件獲悉。為取得該等股份， [現(xiàn)有股東名稱 ]履行了下列法律手續(xù)： []年 []月 []日， [A 公司 ](作為受讓方 )和 [B 公司 ](作為轉(zhuǎn)讓方 ) 簽訂了 [《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》 ](下稱“《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》” )。有關(guān)書面確認(rèn)的形式，請(qǐng)參考所附文件：《對(duì)轉(zhuǎn)讓股權(quán)放棄優(yōu)先受讓權(quán)的聲明》。 (5) 相關(guān)案例 合肥城建發(fā)展股份有限公司 (002208)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》 (國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局于 2022 年 11 月 11 日頒布， 2022 年 3月 1 日起施行，國(guó) 家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局令第 110 號(hào)，下稱“《組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法》” )第八條規(guī)定： 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的組織機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定辦理組織機(jī)構(gòu)代碼登記。 (6) 特別提示 A. 有關(guān)組織機(jī)構(gòu)代碼證的規(guī)定以地方立法為主，律師在提示風(fēng)險(xiǎn)前，應(yīng)查詢有關(guān)地方性法規(guī)。 而 [目標(biāo)公司 ]從未召開過 [股東大會(huì) /股東會(huì) /董事會(huì) ]會(huì)議，也沒有保留任何 [股東大會(huì) /股東會(huì) /董事會(huì) ]的會(huì)議記錄或決議，在實(shí)際運(yùn)營(yíng)過程中，有關(guān)經(jīng)營(yíng)管理的重大決策均由 [實(shí)際控制人 /董事長(zhǎng) ]一人做出。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快臵備股東名冊(cè)，依法對(duì)現(xiàn)有股東的持股情況進(jìn)行記載。出資證明書由公司蓋章。目標(biāo)公司尚未辦理 [最近年度 ]的年檢手續(xù)。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司的住所只能有一個(gè)。如律師被要求出具的法律意見中包括：“公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)符合其取得的批準(zhǔn)文件”或“公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)符合其章程”或其他類似字樣，律師應(yīng)注意在盡職調(diào)查報(bào)告中列出此類問題并提請(qǐng)加以解決。 第十四條 企業(yè)有下列情形的，應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)并及時(shí)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理經(jīng)營(yíng)范圍變更登記或者注銷登記： （一）經(jīng)營(yíng)范圍中的一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，因法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定調(diào)整為許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目后，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的； （二）經(jīng)營(yíng)范圍中的許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的； （三）經(jīng)營(yíng)范圍中的許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)期限屆滿企業(yè)未重新申請(qǐng)辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的； （ 四）經(jīng)營(yíng)范圍中的許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目被審批機(jī)關(guān)取消的。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國(guó)家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國(guó)家工商行政管理局令第 90 號(hào)，下稱“ 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第四條規(guī)定： 有下列情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記： (一 ) 無民事行為能力或者限制民事行為能力的； (二 ) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的； (三 ) 正在被公安機(jī)關(guān)或者國(guó)家安全機(jī)關(guān)通緝的； (四 ) 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾 五年的； (五 ) 擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的； (六 ) 擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)該企業(yè)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的； (七 ) 個(gè)人負(fù)債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模? (八 ) 有法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。 公 司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 5. 公司的設(shè)立未能取得有權(quán)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn) (1) 基本事實(shí) (以外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]作為一家外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)尚未取得有關(guān)外商投資主管部門的設(shè)立批準(zhǔn)。 《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》 )第六條規(guī)定： 處理商標(biāo)與企業(yè)名稱的混淆，應(yīng)當(dāng)適用維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)和保護(hù)在先合法權(quán)利人利益的原則。 [目標(biāo)公司 ]需為此辦理相應(yīng)的企業(yè)名稱變 更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應(yīng)的變更登記費(fèi)用。 如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為確有必要變更的， [目標(biāo)公司 ]需辦理名稱變更登記手續(xù)。 []年 []月 []日， [目標(biāo)公司 ]就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預(yù)核準(zhǔn)，并于 []年 []月 []日以現(xiàn)有名稱取得了 [地方 ]工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。 [目標(biāo)公司 ]需為此辦理相應(yīng)的企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應(yīng)的變更登記費(fèi)用。對(duì)已 登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個(gè)人可以要求主管機(jī)關(guān)予以糾正?！? 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》 (國(guó)家工商行政管理局于 1991 年 7 月 22 日發(fā)布， 1991 年 9 月 1 日施行，國(guó)家工商行政管理局第 7 號(hào)令，下稱“《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》” )第五條規(guī)定： 登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱，上級(jí)登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正下級(jí)登記主管機(jī)關(guān)已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 如屆時(shí) [目標(biāo)公司 ]的股東未能及時(shí)延長(zhǎng)該公司的經(jīng)營(yíng)期限，可能導(dǎo)致 [目標(biāo)公司 ]無法在超過經(jīng)營(yíng)期限的期間內(nèi)繼續(xù)擬議交易，給交易雙方帶來損失。 《公司法》第一百六十七條規(guī)定： 公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說明，該人士曾擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照企業(yè)的違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，并且自該企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三 年。 《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 申請(qǐng)?jiān)S可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)后，憑批準(zhǔn)文件、證件向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。 如被認(rèn)定為從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的， [目標(biāo)公司 ]可能被有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；如逾期仍不登記的， [目標(biāo)公司 ]可能被處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的法定住所為 []。 [目標(biāo)公司 ]的合法存續(xù)存在一定的法律障礙。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說明，該公司尚未向其股東簽發(fā)出資證明書。發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。擬議交易因此面臨無法實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。 除此以外，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，組織機(jī)構(gòu)代碼證是辦理稅務(wù)、海關(guān)、外匯等多種法律手續(xù)的必備申報(bào)材料。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快辦理有關(guān)財(cái)政登記證。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們認(rèn)為： [目標(biāo)公司 ]設(shè)立時(shí)的上述不規(guī)范行為，如被有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)定為屬于“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)，取得公司登記的”， [目標(biāo)公司 ]將被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，同時(shí)可能被處以 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款；如被認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的， [目標(biāo)公司 ]可能被撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 (7) 特別提示 如目標(biāo)公司的歷史沿革中股權(quán)出現(xiàn)多次轉(zhuǎn)讓的，承辦律師一般僅對(duì)形成現(xiàn)有股權(quán)架構(gòu)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓審閱并提示有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)即可。轉(zhuǎn)讓方股東可能以此為由主張轉(zhuǎn)讓行為無效。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 25 我們理解： [目標(biāo)公司 ]作為一家外商投資有限責(zé)任公司，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》 (原對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國(guó)家工商總局于 1997 年 5 月 28 日聯(lián)合頒布并施行，［ 1997］外經(jīng)貿(mào)法發(fā)第 267 號(hào) )，但該法規(guī)中并沒有關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價(jià)基礎(chǔ)的相關(guān)規(guī)定。并購(gòu)的標(biāo)的公司只包括 內(nèi)資企業(yè)。 目前，上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓正待有關(guān)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后生效。但發(fā)行外資股（Ｂ股、Ｈ股等），國(guó)有股變現(xiàn)籌資，以及地方股東單位的國(guó)家股權(quán)、發(fā)起人國(guó)有法人股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)、質(zhì)押擔(dān)保等變動(dòng)（或者或有變動(dòng)）的有關(guān)國(guó)有股權(quán)管理事宜，須報(bào)財(cái)政部審核批準(zhǔn)。 《合同法》第一百零九條規(guī)定： 當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華 人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第一次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第七十二條規(guī)定： 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 除此以外，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，組織機(jī)構(gòu)代碼證是辦理稅務(wù)、海關(guān)、外匯等多種法律手續(xù)的必備申報(bào)材料。 《外商投資企業(yè)財(cái)政登記管理辦法》第十條規(guī)定： 企業(yè)按照合同、章程規(guī)定或者 其他原因解散清算后，在申請(qǐng)注銷工商登記前，須向財(cái)政部駐當(dāng)?shù)刎?cái)政監(jiān)察專員辦事機(jī)構(gòu)或者主管財(cái)政機(jī)關(guān)注銷財(cái)政登記。根據(jù) [目標(biāo)公司 ]的介紹，該公司尚未辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證。 此外，在決定 [股東名稱 ]對(duì) [目標(biāo)公司 ]的投資的相關(guān)股東會(huì)決議中，存在部分股東沒有明確表示同意的情況。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說明，該公司尚未臵備股東名冊(cè)。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)，及時(shí)辦理年檢手續(xù)是 [目標(biāo)公司 ]的法定義務(wù)。經(jīng)本所律師適當(dāng)核查，上述住所位于住宅小區(qū)內(nèi)，不屬于經(jīng)營(yíng)性用房。 如 [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍中繼續(xù)保留 [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣，可能因此導(dǎo)致擬議交易需取得商務(wù)部的批準(zhǔn)。 公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目被吊銷、撤銷許可證或者其他批準(zhǔn)文件，或者許可證、其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿的，應(yīng)當(dāng)自吊 銷、撤銷許可證、其他批準(zhǔn)文件或者許可證、其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿之日起 30 日內(nèi)申請(qǐng)變更登記或者依照本條例第六章的規(guī)定辦理注銷登記。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說明， [目標(biāo)公司 ]實(shí)際從事的業(yè)務(wù)為 []，與其《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》載明的內(nèi)容不一致。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 (6) 特別提示