【正文】 產(chǎn)集團股份有限公司 (2022 年 A 股深市上市公司 ) 7. 公司法定代表人變更未辦理相關登記 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]于 []年 []月 []日將其法定代表人由 [原法定代表人姓名 ]變更為 [現(xiàn)法定代表人姓名 ]。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應盡快變更法定代表人 ，并辦理有關法定代表人變更的登記手續(xù)。 對無照經(jīng)營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定 。 (2) 相關法規(guī) 《關于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項的通知》 (商務部于 2022 年 9 月 12 日頒布，商資函[2022]51 號，下 稱“《關于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項的通知》” )第二條規(guī)定：通過電視、電話、郵購、互聯(lián)網(wǎng)、自動售貨機等無店鋪方式銷售的企業(yè)或從事音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售的企業(yè)繼續(xù)由商務部負責審批。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應辦理變更登記手續(xù)，將其注冊地址變更至實際經(jīng)營場所。屬于公司的，并處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。 (5) 相關案例 (略 )。 根據(jù) [股東名稱 ]的公司章程的規(guī)定， [股東名稱 ]的對外投資不得超過 [該公司凈資產(chǎn)總值的 50%/其他限額方式 ]。 (3) 面臨的風險 [目標公司 ]的上述情況，有可能被中國證監(jiān)會認定為不具備在 A 股發(fā)行上市的主體資格，從而拒絕 [目標公司 ]的上市申請。 (2) 相關法規(guī) 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》 (財政部 1996 年 5 月 8 日頒布并施行，財工字（ 1996） 126號，下稱“《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》” )第二條規(guī)定： 外商投資企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）在工商行政管理機關簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照（副本）之日起 30 日內(nèi)，按照下列規(guī)定辦理財政登記。 《組織機構代碼管理辦法》 第二十五條規(guī)定： 組織機構未按照本辦法的規(guī)定辦理組織機構代碼證申請、換證、補證、變更的，可以由質(zhì)量技術監(jiān)督部門予以警告并責令其限期改正；逾期未改正的，可以處 1000 元以下罰款。就上述股權轉(zhuǎn)讓， [目標公司 ]已經(jīng)于 []年 []月 []日辦理了工商變更登記手續(xù)。 根據(jù) [股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ]，受讓方應當于 [時限 ]前付清全部股權轉(zhuǎn)讓價款。 []年 []月 []日， [D 國有產(chǎn)權評估確認機構 ]對評估報告出具了 [《評估結(jié)果確認函》 ]，同意該評估結(jié)果。目前的注冊股東為境內(nèi)公司 A公司和境外公司 B 公司。 (6) 審閱說明 此事項可通過審閱轉(zhuǎn)股協(xié)議、評估報告、董事會決議、審計報告等文件獲悉。與《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》所要求的定價方式不一致。 (6) 審閱說明 此事項可通過審閱目標公司的營業(yè)執(zhí)照、轉(zhuǎn) 股協(xié)議、轉(zhuǎn)讓方的國有資產(chǎn)登記文件、轉(zhuǎn)股批復等文件獲悉。為取得該等股份， [現(xiàn)有股東名稱 ]履行了下列法律手續(xù)： []年 []月 []日， [A 公司 ](作為受讓方 )和 [B 公司 ](作為轉(zhuǎn)讓方 ) 簽訂了 [《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》 ](下稱“《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》” )。有關書面確認的形式，請參考所附文件：《對轉(zhuǎn)讓股權放棄優(yōu)先受讓權的聲明》。 (5) 相關案例 合肥城建發(fā)展股份有限公司 (002208)。 (2) 相關法規(guī) 《組織機構代碼管理辦法》 (國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局于 2022 年 11 月 11 日頒布， 2022 年 3月 1 日起施行，國 家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局令第 110 號，下稱“《組織機構代碼管理辦法》” )第八條規(guī)定： 在中華人民共和國境內(nèi)依法設立的組織機構，應當按照有關規(guī)定辦理組織機構代碼登記。 (6) 特別提示 A. 有關組織機構代碼證的規(guī)定以地方立法為主，律師在提示風險前，應查詢有關地方性法規(guī)。 而 [目標公司 ]從未召開過 [股東大會 /股東會 /董事會 ]會議，也沒有保留任何 [股東大會 /股東會 /董事會 ]的會議記錄或決議，在實際運營過程中，有關經(jīng)營管理的重大決策均由 [實際控制人 /董事長 ]一人做出。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應盡快臵備股東名冊，依法對現(xiàn)有股東的持股情況進行記載。出資證明書由公司蓋章。目標公司尚未辦理 [最近年度 ]的年檢手續(xù)。經(jīng)公司登記機關登記的公司的住所只能有一個。如律師被要求出具的法律意見中包括：“公司的經(jīng)營活動符合其取得的批準文件”或“公司的經(jīng)營活動符合其章程”或其他類似字樣，律師應注意在盡職調(diào)查報告中列出此類問題并提請加以解決。 第十四條 企業(yè)有下列情形的，應當停止有關項目的經(jīng)營并及時向企業(yè)登記機關申請辦理經(jīng)營范圍變更登記或者注銷登記： （一）經(jīng)營范圍中的一般經(jīng)營項目，因法律、行政法規(guī)、國務院決定調(diào)整為許可經(jīng)營項目后，企業(yè)未按有關規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的； （二）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，法律、行政法規(guī)、國務院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的； （三）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，審批機關批準的經(jīng)營期限屆滿企業(yè)未重新申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的； （ 四）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目被審批機關取消的。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國家工商行政管理局令第 90 號，下稱“ 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第四條規(guī)定： 有下列情形之一的，不得擔任法定代表人，企業(yè)登記機關不予核準登記： (一 ) 無民事行為能力或者限制民事行為能力的； (二 ) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強制措施的； (三 ) 正在被公安機關或者國家安全機關通緝的； (四 ) 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾 五年的； (五 ) 擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的； (六 ) 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負有個人責任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的； (七 ) 個人負債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模? (八 ) 有法律和國務院規(guī)定不得擔任法定代表人的其他情形的。 公 司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 5. 公司的設立未能取得有權機關的批準 (1) 基本事實 (以外國公司分支機構為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]作為一家外國公司在中國境內(nèi)的分支機構尚未取得有關外商投資主管部門的設立批準。 《關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》 )第六條規(guī)定： 處理商標與企業(yè)名稱的混淆，應當適用維護公平競爭和保護在先合法權利人利益的原則。 [目標公司 ]需為此辦理相應的企業(yè)名稱變 更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應的變更登記費用。 如登記主管機關認為確有必要變更的， [目標公司 ]需辦理名稱變更登記手續(xù)。 []年 []月 []日， [目標公司 ]就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預核準，并于 []年 []月 []日以現(xiàn)有名稱取得了 [地方 ]工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。 [目標公司 ]需為此辦理相應的企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應的變更登記費用。對已 登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個人可以要求主管機關予以糾正?！? 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局于 1991 年 7 月 22 日發(fā)布， 1991 年 9 月 1 日施行，國家工商行政管理局第 7 號令，下稱“《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》” )第五條規(guī)定： 登記主管機關有權糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關有權糾正下級登記主管機關已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。 (3) 面臨的風險 如屆時 [目標公司 ]的股東未能及時延長該公司的經(jīng)營期限，可能導致 [目標公司 ]無法在超過經(jīng)營期限的期間內(nèi)繼續(xù)擬議交易，給交易雙方帶來損失。 《公司法》第一百六十七條規(guī)定： 公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。根據(jù) [目標公司 ]提供的說明，該人士曾擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的違法行為負有個人責任，并且自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三 年。 《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 申請許可經(jīng)營項目，申請人應當依照法律、行政法規(guī)、國務院決定向?qū)徟鷻C關提出申請，經(jīng)批準后，憑批準文件、證件向企業(yè)登記機關申請登記。 如被認定為從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營項目的， [目標公司 ]可能被有關公司登記機關責令限期登記；如逾期仍不登記的， [目標公司 ]可能被處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。根據(jù)該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》， [目標公司 ]的法定住所為 []。 [目標公司 ]的合法存續(xù)存在一定的法律障礙。 根據(jù) [目標公司 ]提供的說明，該公司尚未向其股東簽發(fā)出資證明書。發(fā)行無記名股票的，公司應當記載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。擬議交易因此面臨無法實現(xiàn)的風險。 除此以外，根據(jù)有關法律法規(guī)的規(guī)定，組織機構代碼證是辦理稅務、海關、外匯等多種法律手續(xù)的必備申報材料。 (4) 解決方案 我們建議： [目標公司 ]應盡快辦理有關財政登記證。 (3) 面臨的風險 我們認為： [目標公司 ]設立時的上述不規(guī)范行為，如被有關公司登記機關認定為屬于“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的”， [目標公司 ]將被公司登記機關責令改正，同時可能被處以 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款；如被認定為情節(jié)嚴重的， [目標公司 ]可能被撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。 公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 (7) 特別提示 如目標公司的歷史沿革中股權出現(xiàn)多次轉(zhuǎn)讓的，承辦律師一般僅對形成現(xiàn)有股權架構的股權轉(zhuǎn)讓審閱并提示有關風險即可。轉(zhuǎn)讓方股東可能以此為由主張轉(zhuǎn)讓行為無效。 (3) 面臨的風險 25 我們理解： [目標公司 ]作為一家外商投資有限責任公司，其股權轉(zhuǎn)讓應適用《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》 (原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商總局于 1997 年 5 月 28 日聯(lián)合頒布并施行，［ 1997］外經(jīng)貿(mào)法發(fā)第 267 號 )，但該法規(guī)中并沒有關于股權轉(zhuǎn)讓定價基礎的相關規(guī)定。并購的標的公司只包括 內(nèi)資企業(yè)。 目前，上述股權轉(zhuǎn)讓正待有關審批機關批準后生效。但發(fā)行外資股（Ｂ股、Ｈ股等），國有股變現(xiàn)籌資，以及地方股東單位的國家股權、發(fā)起人國有法人股權發(fā)生轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)、質(zhì)押擔保等變動（或者或有變動）的有關國有股權管理事宜，須報財政部審核批準。 《合同法》第一百零九條規(guī)定： 當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。 (2) 相關法規(guī) 《中華 人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第一次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第七十二條規(guī)定： 有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權。 除此以外，根據(jù)有關法律法規(guī)的規(guī)定，組織機構代碼證是辦理稅務、海關、外匯等多種法律手續(xù)的必備申報材料。 《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》第十條規(guī)定： 企業(yè)按照合同、章程規(guī)定或者 其他原因解散清算后，在申請注銷工商登記前，須向財政部駐當?shù)刎斦O(jiān)察專員辦事機構或者主管財政機關注銷財政登記。根據(jù) [目標公司 ]的介紹，該公司尚未辦理組織機構代碼證。 此外，在決定 [股東名稱 ]對 [目標公司 ]的投資的相關股東會決議中，存在部分股東沒有明確表示同意的情況。 根據(jù) [目標公司 ]提供的說明，該公司尚未臵備股東名冊。 (3) 面臨的風險 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)，及時辦理年檢手續(xù)是 [目標公司 ]的法定義務。經(jīng)本所律師適當核查，上述住所位于住宅小區(qū)內(nèi)，不屬于經(jīng)營性用房。 如 [目標公司 ]的經(jīng)營范圍中繼續(xù)保留 [音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售 ]字樣，可能因此導致擬議交易需取得商務部的批準。 公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定須經(jīng)批準的項目被吊銷、撤銷許可證或者其他批準文件，或者許可證、其他批準文件有效期屆滿的，應當自吊 銷、撤銷許可證、其他批準文件或者許可證、其他批準文件有效期屆滿之日起 30 日內(nèi)申請變更登記或者依照本條例第六章的規(guī)定辦理注銷登記。 根據(jù) [目標公司 ]提供的說明， [目標公司 ]實際從事的業(yè)務為 []，與其《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明的內(nèi)容不一致。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。 (6) 特別提示