【正文】 有個人責任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的； (七 ) 個人負債數額較大，到期未清償的； (八 ) 有法律和國務院規(guī)定不得擔任法定代表人的其他情形的。 8. 公司的法定代表人資格不符合任職資格 (1) 基本事實 (以曾擔任被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的法定代表人為例 ) 8 我們注意到： [目標公司 ]的現任法定代表人為 [法定代表人姓名 ]。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國家工商行政管理局第 90 號令，下稱“《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第三條規(guī)定： 企業(yè)法人的法定代表人（以下簡稱法定代表人）經企業(yè)登記機關核準登記，取得法定代表人資格。 (5) 相關案例 杭州濱江房產集團股份有限公司 (2022 年 A 股深市上市公司 ) 7. 公司法定代表人變更未辦理相關登記 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]于 []年 []月 []日將其法定代表人由 [原法定代表人姓名 ]變更為 [現法定代表人姓名 ]。 公 司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。有關設立公司的前臵審批，請參考《設立公司前臵審批情況一覽表》。 《公司法》第二百一十三條規(guī)定： 外國公司違反本法規(guī)定，擅自在中國境內設立分支機構的，由公司登記機關責令改正或者關閉，可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。 5. 公司的設立未能取得有權機關的批準 (1) 基本事實 (以外國公司分支機構為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]作為一家外國公司在中國境內的分支機構尚未取得有關外商投資主管部門的設立批準。其中，變更經營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定須經批準的項目而未取得批準，擅自從事相關經營活動，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 []年 []月 []日， [目標公司 ](作為出租人 )擬與 [承租人名稱 ]簽訂 [租賃協議 ]，約定 將 [租賃物名稱 ]租賃予承租人。如根據上述規(guī)定， [目標公司 ]目前使用的名稱被他人或公司登記主管機關認定為與馳名商標混淆，使他人對市場主體及其商品或者服務的來源產生混淆， [目標公司 ]可能被馳名商標的持有人或其他人提起訴訟或其他行政程序，要求 [目 標公司 ]變更登記名稱。 《關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》 )第六條規(guī)定： 處理商標與企業(yè)名稱的混淆，應當適用維護公平競爭和保護在先合法權利人利益的原則。 (2) 相關法規(guī) 《馳名商標認定和保護規(guī)定》 (國家工商行政管理總局于 2022 年 4 月 17 日頒布， 2022 年 6 月1 日施行，國家工商行政 管理總局第 5 號令，下稱“《馳名商標認定和保護規(guī)定》” )第十三條規(guī)定： 當事人認為他人將其馳名商標作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機關申請撤銷該企業(yè)名稱登記，企業(yè)名稱登記主管機關應當依照《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》處理。如現有名稱符合現行法規(guī)但與當時法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大問題提出。 如登記主管機關認為需報送國家工商行政管理 總局確認現有名稱的， [目標公司 ]需向國家工商行政管理總局提交確認申請，并取得國家工商行政管理局就公司現有名稱的合法性出具的書面確認文件。 [目標公司 ]需為此辦理相應的企業(yè)名稱變 更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應的變更登記費用。 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 登記主管機關有權糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關有權糾正下級登記主管機關已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。國家工商行政管理總局主管全國企業(yè)名稱登記管理工作，并負責核準下列企業(yè)名稱：（一）冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣的；（二）在名稱中間使用“中國”、“中華”、“全國”、“國家”等字樣的；（三）不含行政區(qū)劃的。如現有名稱符合現行法規(guī)但與當時法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大 問題提出。 如登記主管機關認為確有必要變更的， [目標公司 ]需辦理名稱變更登記手續(xù)。 [目標公司 ]的現有名稱，若被登記主管機關根據上述相關企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定，認定為不 2 適宜的企業(yè)名稱，則登記主管機關有權依據上述法規(guī)的規(guī)定，要求 [目標公司 ]對目前所使用的名稱進行糾正。 《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》第十八條規(guī)定： 企業(yè)名稱中不使用國民經濟行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的，應當符合以下條件：（ 一）企業(yè)經濟活動性質分別屬于國民經濟行業(yè) 5 個以上大類；（二）企業(yè)注冊資本（或注冊資金）1 億元以上或者是企業(yè)集團的母公司；（三）與同一工商行政管理機關核準或者登記注冊的企業(yè)名稱中字號不相同。 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定： 企業(yè)應當根據其主管業(yè)務，依照國家行業(yè)分類標準劃分的類別，在企業(yè)名稱中標明所屬行業(yè)或者經營特點。 []年 []月 []日， [目標公司 ]就現有名稱辦理了名稱預核準，并于 []年 []月 []日以現有名稱取得了 [地方 ]工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。根據該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》， [目標公司 ]的經營范圍為 [非分別屬于國民經濟行業(yè) 5 個以上大類的具體情況 ]，注冊資本為 []。 《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》 (國家工商行政管理總局于 2022 年 6 月 14 日頒布， 2022 年 7月 1 日起實施， 國家工商行政管理總局第 10 號令，下稱“《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》” )第十六條規(guī)定： 企業(yè)名稱中的行業(yè)表述應當是反映企業(yè)經濟活動性質所屬國民經濟行業(yè)或者企業(yè)經營特點的用語。 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 登記主管機關有權糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關有權糾正下級登記主管機關已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。 [目標公司 ]需為此辦理相應的企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應的變更登記費用。 (6) 特別提示 A. 除上述情況以外，請?zhí)貏e關注其他名稱不符合法律規(guī)定的情況。 2. 公司名稱未經有權機關核準 (1) 基本事實 (以公司名稱中不包括行政區(qū)劃為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]的現有名稱中不包括當地行政區(qū)劃的名稱。 地方工商行政管理局負責核準前款規(guī)定以外的下列企業(yè)名稱： （一）冠以同級行政區(qū)劃的；（二）符合本辦法第十二條的含有同級行政區(qū)劃的。對已 登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個人可以要求主管機關予以糾正。此外，與 [目標公司 ]存在業(yè)務或其他聯系的關聯方，可能會因該項公司名稱的變更，與 [目標公司 ]發(fā)生糾紛或爭議。 (5) 相關案例 (略 ) (6) 特別提示 A. 除上述情況以外，請?zhí)貏e關注其他名稱不符合法定核準權限的情況。 3. 公司名稱與馳名商標沖突 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]的現有名稱中包含“ [字樣 ]”。” 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》 (國家工商行政管理局于 1991 年 7 月 22 日發(fā)布， 1991 年 9 月 1 日施行，國家工商行政管理局第 7 號令，下稱“《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》” )第五條規(guī)定： 登記主管機關有權糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關有權糾正下級登記主管機關已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。 《關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》 )第七條規(guī)定： 處理商標與企業(yè)名稱混淆的案件，應當符合下列條件： (一 )商標與企業(yè)名稱產生混淆，損害在先權利人的合法權益； (二 )商 標已注冊和企業(yè)名稱已登記； (三 )自商標注冊之日或者企業(yè)名稱登記之日起五年內提出請求 (含已提出請求但尚未處理的 )，但惡意注冊或者登記的不受此限。 (4) 解決方案 取得馳名商標持有人的許可或主動變更名稱。租賃期限為 []年 []月 []日至 []年 []月 []日。 (3) 面臨的風險 如屆時 [目標公司 ]的股東未能及時延長該公司的經營期限，可能導致 [目標公司 ]無法在超過經營期限的期間內繼續(xù)擬議交易，給交易雙方帶來損失。 (2) 相關法規(guī) 《中華人民共和國公司法》 (全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第六條規(guī) 定： 法律、行政法規(guī)規(guī)定設立公司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續(xù)。 (3) 面臨的風險 我們認為： 根據上述法規(guī)，若 [目標公司 ]的被認定為違反公司法規(guī)定擅自在中國境內設立分支機構的， [目標公司 ]可能面臨被公司登記機關責令改正或者關閉，同時可能被并處五萬元以上二十萬元以下的罰款的法律風險。 6. 公司章程規(guī)定與公司法存在沖突 (1) 基本事實 (以利潤分配為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]的股東于 []年 []月 []日在 [公司章程或其他協議 ]中約定： [目標公司 ]的股東 [股東名稱 ]對 [目標公司 ]的出資為 []萬元，持有公司的 []%股權。 《公司法》第一百六十七條規(guī)定： 公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。 股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東 7 分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。根據 [目標公司 ]提供的說明，該公司尚未就上述法定代表人變更辦理登記手續(xù)。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十二條規(guī)定： 違反本規(guī)定，應當申請辦理法定代表人變更登記而未辦理的，由企業(yè)登記機關責令限期辦理；逾期未辦理的，處 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。根據 [目標公司 ]提供的說明，該人士曾擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的違法行為負有個人責任，并且自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三 年。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定： 違反本規(guī)定，隱瞞真實情況，采用欺騙 手段取得法定代表人資格的，由企業(yè)登記機關責令改正，處 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 9 9. 公司實際經營的業(yè)務與營業(yè)執(zhí)照載明的內容不一致 (1) 基本事實 我們注意到： [目標公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ([編號 ])。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。 《企業(yè)經營范圍登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 申請許可經營項目，申請人應當依照法律、行政法規(guī)、國務院決定向審批機關提出申請，經批準后，憑批準文件、證件向企業(yè)登記機關申請登記。 《企業(yè)經營范圍登記管理規(guī)定》第十五條規(guī)定： 企業(yè)未經批準、登記，或者違反本規(guī)定第十四條規(guī)定，從事許可經營項目經營的，企業(yè)登記 10 機關應當依據《無照經營查處取締辦法》予以查處。 [其他法律、法規(guī)的規(guī)定。其中，變更經營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定須經批準的項目而未取得批準，擅自從事相關經營活動，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 如被認定為從事未經登記的一般經營項目的， [目標公司 ]可能被有關公司登記機關責令限期登記；如逾期仍不登記的， [目標公司 ]可能被處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。 10. 公司營業(yè)執(zhí)照載明的經營范圍與擬議交易沖突 (1) 基本事實 (以外商投資商業(yè)領域為例 ) 我們注意到： [目標公司 ]目前持有 [地 方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ([編號 ])。 (3) 面臨的風險 按照目前的擬議交易計劃， [目標公司 ]將接受外商投資并變更為一家外商投資企業(yè)。 12 (4) 解決方案 我們建議：在 [目標公司 ]的經營范圍中刪除有關 [音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售 ]字樣，防范上述法律風險。根據該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》， [目標公司 ]的法定住所為 []。公司的住所應當在其公司登記機關轄區(qū)內。 12. 公司的法定住所使用住宅用房 (1) 基本事實 13 我們注意到： [目標公司 ]目前持有 [地 方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ([編號 ])。 (2) 相關法規(guī) 《中華人民共和國物權法》 (全國人大 2022 年 3 月 16 日通過， 2022 年 10 月 1 日起施行，下稱“《物權法》” )第七十七條規(guī)定：