【正文】 不論中外方之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，也不論外方是原有股東還是新進(jìn)投資者。因此，根據(jù)上述法規(guī)， [目標(biāo)公司 ]的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)參照適用《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》，以資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值評(píng)估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的定價(jià)依據(jù)為轉(zhuǎn)讓前一年度 [目標(biāo)公司 ]經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值。如 [目標(biāo)公司 ]擬在 A 股上市的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可能以此為由拒絕 [目標(biāo)公司 ]的上市申請(qǐng)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《關(guān)于股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理工作有關(guān)問(wèn)題的通知》 (財(cái)政部于 2022 年 5 月 19 日頒布，2022 年 7 月 1 日起施行，財(cái)管字 (2022)200 號(hào)，下稱“《關(guān)于股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理工作有關(guān)問(wèn)題的通知》” )第一條規(guī)定： 按照國(guó)家所有、分級(jí)管理的原則，地方股東單位的國(guó)有股權(quán)管理事宜一般由省級(jí)（含計(jì)劃單列市，下同）財(cái)政（國(guó)有資產(chǎn)管理，以下簡(jiǎn)稱“國(guó)資”）部門審核批準(zhǔn)；國(guó)務(wù)院有關(guān)部門或中央管理企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱“中央單位”）的國(guó)有股權(quán)管理事宜由財(cái)政部審核批準(zhǔn)。 23 30. 轉(zhuǎn)股未履行適當(dāng)?shù)姆沙绦? (1) 基本事實(shí) (以地級(jí)市國(guó)資部門下屬的股份公司地方國(guó)有股轉(zhuǎn)讓為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]系一家于 []年 []月 []日依法設(shè)立的股份有限公司。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)合同法》 (全國(guó)人大常委會(huì) 1999 年 3 月 15 日通過(guò)， 1999 年 10 月 1 日起施行，下稱“《合同法》” )第一百零七條規(guī)定： 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任 。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 因上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓并沒(méi)有通知其他股東，其他股東可能以此為由主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在程序瑕疵，并就被轉(zhuǎn)讓的股權(quán)主張優(yōu)先受讓權(quán)，向人民法院提起訴訟，要求人民法院判決該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓 22 無(wú)效， [目標(biāo)公司 ]現(xiàn)有股東的持股情況因此可能存在潛在爭(zhēng)議。 ([如有 ]) 上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓并未書面通知 [目標(biāo)公司 ]的其他股東 (下稱“其他股東” )，其他股東也未明確放棄對(duì)被轉(zhuǎn)讓的股權(quán)享有的優(yōu)先受讓權(quán)。 (4) 解決方案 21 我們建 議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)溝通，就公司設(shè)立時(shí)的上述問(wèn)題取得不予追究的書面確認(rèn)文件。 因未能及時(shí)履行上述法定義務(wù)， [目標(biāo)公司 ]可能被有關(guān)技術(shù)監(jiān)督行政主管部門責(zé)令限期改正；如逾期未改正的， [目標(biāo)公司 ]可能被處以 100 元以上 1000 元以下的罰款。 19. 公司未能及時(shí)辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證登記手續(xù) (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]系一家于 []年 []月 []日設(shè)立的有限責(zé)任公司。 《外商投資企業(yè)財(cái)政登記管理辦法》第七條規(guī)定： 企業(yè)因修改合同、章程或者更改名稱、住所、企業(yè)負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)范圍等，變更工商登記的，應(yīng)當(dāng)自辦理變更工商登記之日起 30 日內(nèi)，憑工商變更登記證明及有關(guān)證件，辦理變更財(cái)政登記。如組織機(jī)構(gòu)代碼證方面存在瑕疵的，可能導(dǎo)致 [目標(biāo)公司 ]在辦理上述法律手續(xù)時(shí)面臨法律 障礙。 18. 公司未能及時(shí)辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證 (1) 基本事實(shí) (以北京市為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]系一家 于 []年 []月 []日設(shè)立于北京市的有限責(zé)任公司。 (4) 解決方案 我們建議： [目 標(biāo)公司 ]或有關(guān)交易方應(yīng)要求 [股東名稱 ]相應(yīng)修改公司章程，以防范上述風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。對(duì) [目標(biāo)公司 ]的出資額已經(jīng)超 16 過(guò)了 [凈資產(chǎn)值的 50%/其他限額方式 ]。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)， [目標(biāo)公司 ]臵備股東名冊(cè)，是 [目標(biāo)公司 ]的法定義務(wù)。 15. 公司未設(shè)立股東名冊(cè) (1) 基本事實(shí) [目標(biāo)公司 ]為一家根據(jù)中國(guó)法律于 []年 []月 []日成立的 [有限責(zé)任公司 /股 份有限公司 ]。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第三十二條規(guī)定： 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。自公告發(fā)布之日起， 60 日內(nèi)仍未接受年檢的，依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快變更住所，并相應(yīng)辦理工商變更登記。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的住所位于 []。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，該公司實(shí)際未在上述法定住所開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，開(kāi)展實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的地址為 []。交易各方希望擬議交易取得省級(jí)商務(wù)主管機(jī)關(guān)審批即可。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)當(dāng)及時(shí)修改其經(jīng)營(yíng)范圍以符合實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的情況，并辦理有關(guān)經(jīng)營(yíng)范圍的變更登記手續(xù)。 ] 《公司登記管理?xiàng)l例》 (國(guó)務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第三十三條規(guī)定： 公司變更經(jīng)營(yíng)范圍的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起 30 日內(nèi)申請(qǐng)變更登記；變更經(jīng)營(yíng)范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)自國(guó)家有關(guān)部門批準(zhǔn)之日起 30 日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。審批機(jī)關(guān)對(duì)許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目有經(jīng)營(yíng)期限限制的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將該經(jīng)營(yíng)期限予以登記，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍為 []。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第十三條規(guī)定： 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和 國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱“《公司法》” )第十三條規(guī)定： 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)當(dāng)就目前情況盡快與所在地工商行政管理機(jī)關(guān)溝通，協(xié)商確認(rèn)并實(shí)施解決方案。 除此以外， [目標(biāo)公司 ]還可能面臨被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期仍不登記的， [目標(biāo)公司 ]可能被處以 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款。 4. 公司的經(jīng)營(yíng)期限短于擬議交易的需求 5 (1) 基本事實(shí) (以租賃合同為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。 《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問(wèn)題的意見(jiàn)》 (國(guó)家工商行政管理局于 1999 年 4 月 5 日頒布并施行，工商標(biāo)字? 1999?第 81 號(hào)，下稱：“《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問(wèn)題的意見(jiàn)》” )第四條規(guī)定： 商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號(hào)相同或者近似，使他人對(duì)市場(chǎng)主體及其商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆（包括混淆的可能性，下同），從而構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的，應(yīng)當(dāng)依法予以制止。有關(guān)名稱核準(zhǔn)權(quán)限，請(qǐng)參考《企業(yè)名稱審批權(quán)限表格》。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們認(rèn)為： [目標(biāo)公司 ]的現(xiàn)有名稱中不包含有行政區(qū)劃的名稱，該公司的核準(zhǔn)權(quán)應(yīng)當(dāng)由國(guó)家工商行政管理總局行使，而 [目標(biāo)公司 ]的現(xiàn)有名稱系由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭趾藴?zhǔn)的，不符合上述規(guī)定的要求。 []年 []月 []日， [目標(biāo)公司 ]就現(xiàn)有名稱在 [地方 ]工商行政管理局辦理了名稱預(yù)核準(zhǔn)手續(xù)，并于 []年 []月 []日以現(xiàn)有名稱取得了 [地方 ]工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。此外，與 [目標(biāo)公司 ]存在業(yè)務(wù)或其他聯(lián)系的關(guān)聯(lián)方，可能會(huì)因該項(xiàng)公司名稱的變更，與 [目標(biāo)公司 ]發(fā)生糾紛或爭(zhēng)議。企業(yè)名稱中行業(yè)用語(yǔ)表述的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍一致。 1 法律盡職調(diào)查常見(jiàn)法律問(wèn)題解答 1. 公司名稱不符合有關(guān)法律規(guī)定 (1) 基本事實(shí)（以公司名稱中不包括行業(yè)為例） 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]的現(xiàn)有名稱中不包括行業(yè)。 《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第十七條規(guī)定： 企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)分別屬于國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)不同大類的，應(yīng)當(dāng)選擇主要經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)所屬國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)類別用語(yǔ)表述企業(yè)名稱中的行業(yè)。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]需就有關(guān)名稱事宜向其登記主管機(jī)關(guān) (下稱“登記 主管機(jī)關(guān)” )進(jìn)行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決： 如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為無(wú)需變更的， [目標(biāo)公司 ]需就其名稱的合法性取得登記主管機(jī)關(guān)的書面確認(rèn)文件。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》 (國(guó)家工商行政管理總局于 2022 年 6 月 14 日頒布， 2022 年 7月 1 日起實(shí)施，國(guó)家工 商行政管理總局第 10 號(hào)令，下稱“《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》” )第五條規(guī)定： 工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)名稱實(shí)行分級(jí)登記管理。 [目標(biāo)公司 ]目前所使用的名稱，若被登記主管機(jī)關(guān)根據(jù)上述相關(guān)企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定，認(rèn)定為不適宜的企業(yè)名稱，則登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)依據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，要求 [目標(biāo)公司 ]對(duì)目前所使用的名稱進(jìn)行糾正。 ，請(qǐng)?zhí)貏e注意需適用當(dāng)時(shí)有效的法規(guī)。 《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問(wèn)題的意見(jiàn)》 )第五條規(guī)定： 前條所指混淆主要包括：（一）將與他人企業(yè)名稱中的字號(hào)相同或者 近似的文字注冊(cè)為商標(biāo)，引起相關(guān)公眾對(duì)企業(yè)名稱所有人與商標(biāo)注冊(cè)人的誤認(rèn)或者誤解的；（二）將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的文字登記為企業(yè)名稱中的字號(hào)，引起相關(guān)公眾對(duì)商標(biāo)注冊(cè)人與企業(yè)名稱所有人的誤認(rèn)或者誤解的。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)期限為 []年 []月 []日至 []年 []月 []日。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)及時(shí)辦理延長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)期限 的手續(xù)，以滿足擬議交易的需求。 (6) 特別提示 除上述情況以外，請(qǐng)?zhí)貏e關(guān)注其他設(shè)立公司需取得前臵審批的情況。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明， [目標(biāo)公司 ]實(shí)際從事的業(yè)務(wù)為 []，與其《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》載明的內(nèi)容不一致。 申請(qǐng)一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)參照《國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類》及有關(guān)規(guī)定自主選擇一種或者多種 經(jīng)營(yíng)的類別，依法直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。 公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目被吊銷、撤銷許可證或者其他批準(zhǔn)文件，或者許可證、其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿的，應(yīng)當(dāng)自吊 銷、撤銷許可證、其他批準(zhǔn)文件或者許可證、其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿之日起 30 日內(nèi)申請(qǐng)變更登記或者依照本條例第六章的規(guī)定辦理注銷登記。 (6) 特別說(shuō)明 此類問(wèn)題的發(fā)生主要與律師出具法律意見(jiàn)有關(guān)。 如 [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍中繼續(xù)保留 [音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售 ]字樣，可能因此導(dǎo)致擬議交易需取得商務(wù)部的批準(zhǔn)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》 (國(guó)務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第九條規(guī)定： 公司的登記事項(xiàng)包括： (一 )名稱； (二 )住所；…… 《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第十二條規(guī)定： 公司的住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。經(jīng)本所律師適當(dāng)核查，上述住所位于住宅小區(qū)內(nèi)，不屬于經(jīng)營(yíng)性用房。 13. 公 司未能通過(guò)最近年度的工商年檢 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： 根據(jù)上述法規(guī)，及時(shí)辦理年檢手續(xù)是 [目標(biāo)公司 ]的法定義務(wù)。出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： (一 )公司名稱； (二 )公司成立日期； (三 )公司注冊(cè)資本； (四 )股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期； (五 )出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，該公司尚未臵備股東名冊(cè)。 [目標(biāo)公 司 ]因未能及時(shí)履行