【正文】 的醫(yī)療保險費中，扣除劃入個人賬戶后的其余部分。醫(yī)療統(tǒng)籌基金屬于全體參保人員，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)集中管理，統(tǒng)一調(diào)劑使用，主要用于支付參保職工發(fā)生的醫(yī)藥費、手術(shù)費、護理費、基本檢查費等。原告為參保人員才享受醫(yī)療保險機構(gòu)對統(tǒng)籌基金的支付。通常，在審理醫(yī)療損害賠償糾紛中，無論醫(yī)療費是醫(yī)療保險機構(gòu)支付，還是個人支付，人民法院根據(jù)原告提供的費用票據(jù)，決定賠償醫(yī)藥費的數(shù)額。其二，醫(yī)保法律關(guān)系和醫(yī)療侵權(quán)法律關(guān)系系不同的兩個獨立的法律關(guān)系，相互并不能彼此代替。其三，原告享受醫(yī)保，是因為其繳納了醫(yī)保費，履行了醫(yī)保的相關(guān)法律義務(wù)，享受醫(yī)保，也是其履行義務(wù)后依法應(yīng)當(dāng)享受的權(quán)利。如果按照被告的觀點，法律會失去公平，因為，沒有任何付出的受害人可能得到與支付了醫(yī)保費的受害人一樣的賠償，繳納醫(yī)保費后，反而給侵權(quán)人減輕責(zé)任，法律的本意絕非如此，不然會鼓勵了侵權(quán)人的侵權(quán)勇氣，這是法律不能接受的社會結(jié)果。因此，被告的辯解缺乏法律依據(jù)，法庭應(yīng)當(dāng)依法駁回其辯解。最后，我希望本案的審理能實現(xiàn)三個愿望：第一，希望Y縣人民法院對本案的判決將是我省首例適用《侵權(quán)責(zé)任法》審理醫(yī)療損害賠償案件的經(jīng)典案例；第二，希望Y中醫(yī)院既然沒有履行法定義務(wù)，違規(guī)操作，該做的沒有做，導(dǎo)致原告嚴重損害，那么就勇敢地承擔(dān)起應(yīng)負的完全責(zé)任；第三，希望Y縣中醫(yī)院能從本案中吸取教訓(xùn)，從管理入手，加強業(yè)務(wù)培訓(xùn)和訓(xùn)練，提高業(yè)務(wù)素質(zhì)和水平，增強責(zé)任性，愛護每一位患者，減少或者避免不應(yīng)該發(fā)生的醫(yī)療損害事件，這是一項系統(tǒng)工程，希望Y縣中醫(yī)院能做得更好。謝謝大家原告代理人：王立勝第五篇：人身損害傷殘鑒定標準的適用人身損害傷殘鑒定標準的適用首先我們應(yīng)了解一下傷殘評定標準的種類及適用范圍。我國人身傷害傷殘鑒定大致有以下幾種：刑事傷害傷殘鑒定、交通事故傷殘鑒定、職工工傷與職業(yè)病致殘鑒定、人身保險傷殘鑒定、醫(yī)療事故傷殘鑒定、殘疾人殘疾程度評定、其他意外傷害傷殘鑒定等。相應(yīng)地，國家有關(guān)部門分別制定了不同的傷殘鑒定標準，分別適用不同的對象。各種傷殘評定標準(包括工傷、交通事故、醫(yī)療事故、人身損害、犯罪等傷殘等級鑒定標準)及適用范圍如下：1.《人體輕微傷的鑒定標準》（1996年7月25日公安部發(fā)布，1997年1月1日實施）適用于一切違反民法通則和《中華人民共和國治安管理處罰法》造成的輕微損害。2.《人體輕傷鑒定標準（試行）》（1990年6月20日最高法 最高檢 公安部司法部發(fā)布，1990年7月1日起實施）適用于《中華人民共和國刑法》規(guī)定的傷害他人身體健康的法醫(yī)學(xué)鑒定。3.《人體重傷鑒定標準》（1990年3月29日司法部 最高法 最高檢公安部發(fā)布，1990年7月1日實施）；適用于《中華人民共和國刑法》規(guī)定的重傷的法醫(yī)學(xué)鑒定。4.《道路交通事故受傷人員傷殘評定》（公安部發(fā)布，2002年12月1日實施）適用于道路交通事故受傷人員的傷殘程度評定。5.《醫(yī)療事故分級標準（試行）》（2002年7月31日衛(wèi)生部發(fā)布，2002年9月1日實施）；本標準列舉的情形是醫(yī)療事故中常見的造成患者人身損害的后果。本標準中醫(yī)療事故一級乙等至三級戊等對應(yīng)傷殘等級一至十級。6.《事故傷害損失工作日標準》（國家標準／gbt15499－1995）規(guī)定了定量記錄人體傷害程度的方法及傷害對應(yīng)的損失工作日數(shù)值。適用于企業(yè)職工傷亡事故造成的身體傷害。7.《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》（gb／t16180－1996，國家技術(shù)監(jiān)督局1996年3月14日批準，1996年10月1日實施已經(jīng)被GB/T161802006代替）；勞動能力鑒定——職工工傷與職業(yè)病致殘等級分級GB/T 161802006國家技術(shù)監(jiān)督局2006年5月1日實施適用職工在職業(yè)活動中因工負傷和因職業(yè)病致殘程度的鑒定。8.《職工非因工傷殘或因病喪失勞動能力程度鑒定標準》（2002年4月5日勞動和社會保障部發(fā)布，同日實施）；職工非因工傷殘或因病需進行勞動能力鑒定時，對其身體器官缺損或功能損失程度的鑒定。9.《人體損傷程度鑒定標準》（司法部發(fā)布，2004年4月14日實施）適用于《中華人民共和國刑法》規(guī)定的“故意傷害他人身體的”、“致人重傷的”、（含“造成嚴重殘疾的”）和《中華人民共和國治安管理處罰法》規(guī)定的“造成輕微傷害的”損傷程度評定。10.《人體損傷殘疾程度鑒定標準（試行）》（最高人民法院制定，自2005年1月1日起實施該鑒定標準）適用于除法律、法規(guī)已明確規(guī)定適用其他有關(guān)鑒定標準以外的所有涉及人身損害賠償?shù)陌讣?1.《軍人殘疾等級評定標準（試行）》（民政部 勞動和社會保障部 衛(wèi)生部解放軍總后勤部發(fā)布）；現(xiàn)役軍人因戰(zhàn)、因公（含職業(yè)病）致殘等級評定標準由重至輕分為110級，其中，16級同時適用于因病致殘的義務(wù)兵和初級士官。12.《殘疾人實用評定標準（試用）》（中國殘疾人聯(lián)合會發(fā)布）適用一切自然人。其中只有《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標準（以下簡稱工傷標準）和《道路交通事故受傷人員評定》標準為傷殘評定的國家標準，其余為部門標準或地方標準/規(guī)定。近年來，法院受理一般人身損害賠償案件（即非因工受傷,因交通事故受傷）大幅度增多，在審理案件中發(fā)現(xiàn)帶有一定普遍性問題，即在當(dāng)事人出具的傷殘等級鑒定報告中，許多是按照《職工工傷與職業(yè)病殘疾程度鑒定》標準所作的鑒定，其中還包括因道路交通事故造成人身損害所受到的傷殘，也是提供按照《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標準所作的鑒定書，但當(dāng)事人的訴訟請求則要求按照一般人身損害的賠償標準要求賠償。因此，在這里，有必要介紹一下我國現(xiàn)今人身損害傷殘鑒定的種類。在我國關(guān)于人身損害的鑒定標準有兩類，一類是中華人民共和國國家標準GB18667—2002《道路交通事故受傷人員傷殘評定》，另一類是中華人民共和國國家標準GB/T16180—1996《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》，這兩種鑒定標準適用范圍是不同的，賠償標準也不同。一般來說《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》適用在勞動者與用人單位這種特殊的主體之間所發(fā)生的勞動關(guān)系，并且只有勞動者在勞動過程中所受到的人身損害才能適用該鑒定標準，此外的一般的人身損害是不能適用該鑒定標準的。但一般的人身損害除了道路交通事故受到傷害，有傷殘評定的標準外，其他的人身損害，國家沒有規(guī)定一套相應(yīng)的鑒定標準，所以很多鑒定機構(gòu)在對一般人身損害（非因工受傷）進行鑒定時，大部分采用《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標準進行鑒定，筆者認為鑒定機構(gòu)適用該鑒定標準鑒定是不正確的，其理由：一是該鑒定標準只能適用于勞動者與用人單位這種特定的主體之間；二是勞動者與用人單位必須建立了勞動關(guān)系包括事實勞動關(guān)系；三是必須是勞動者在勞動過程中所發(fā)生的人身損害；四是發(fā)生這種損害是由國家指定的機構(gòu)，即勞動能力鑒定委員會鑒定，而非社會鑒定機構(gòu)或其他鑒定部門；五是按工傷鑒定標準評殘以后，其傷殘的賠償標準遠低于一般的人身損害傷殘賠償標準，比如：職工因工負傷，評定傷殘等級為一級，它的賠償標準為本人24個月工資，而一般的人身損害賠償若鑒定為傷殘一級，它的賠償標準為上人均可支配收入乘以20年，以南昌市上人均可支配收入為8619元計算，他獲得的傷殘賠償金為172380元，而職工工傷傷殘一級如按月平均工資1140元計算，其獲得的傷殘賠償金僅為27360元，雖然都是評定為一級傷殘，但他們之間的賠償額僅這一項就相差14萬多元。那么，實踐當(dāng)中，為什么許多當(dāng)事人在發(fā)生非工傷的人身損害（即一般人身損害）時，都愿意選擇《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標準進行鑒定，而不愿選擇《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標準呢？筆者認為，這是由于兩個鑒定標準不同造成的。一般來說，工傷的傷殘鑒定標準遠低于一般人身損害傷殘鑒定標準，舉例來說，工傷的傷殘評定，在人體損傷達到輕傷后，既便不影響到肢體關(guān)節(jié)功能，大部分仍可定為傷殘，而套用《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標準，同樣是輕傷，如果該輕傷不影響到關(guān)節(jié)功能障礙，一般就不構(gòu)成傷殘等級。假如工傷鑒定為七級傷殘的，如套用非工傷鑒定標準，可能很難鑒定到七級傷殘。由此可見，工傷鑒定標準的門檻遠低于非工傷的鑒定標準。這就是為什么許多當(dāng)事人樂于選擇用工傷鑒定標準來鑒定，而賠償時又選擇賠付高的一般人身損害賠償標準賠償，即鑒定選擇低標準，賠償選擇高標準的原因所在。而法院在遇到這類情況，進行處理時，各地法院又是各彈各的曲，各唱各的調(diào)，做法不盡相同。對于非工傷的一般人身損害賠償案件，有的法院是根據(jù)當(dāng)事人提供的鑒定書來決定殘疾賠償金標準。若當(dāng)事人提供的是以工傷鑒定標準的鑒定書，殘疾賠償金則按照法律規(guī)定的相應(yīng)的工傷殘疾賠償金（或稱殘疾補助金）標準判決予以賠償。若當(dāng)事人提供的是按《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標準所作的鑒定書，殘疾賠償金則按照一般人身損害殘疾賠償金標準判決賠償。有的法院則無論是適用何種鑒定標準的鑒定書，均適用一般人身損害的殘疾賠償金標準判決予以賠償。而有的法院做法是只要當(dāng)事人是非因工所受到的傷害請求賠償?shù)?，若其提供的是以《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》為標準作出的鑒定，則一律要求受害人按照《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標準重新鑒定，否則不予考慮殘疾賠償金。筆者認為，非因工負傷，其傷殘程度鑒定套用工傷標準進行鑒定，顯然是不符合工傷鑒定關(guān)于適用的主體、程序和條件規(guī)定的。我們知道，工傷傷殘鑒定之前必須先由有關(guān)勞動行動部門確認其為工傷后，才能由專門機構(gòu)即勞動能力鑒定委員會按照工傷傷殘鑒定標準進行鑒定。鑒定后受害人再根據(jù)《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定，享受殘疾賠償金等待遇。而一般人身損害需鑒定傷殘等級時，是不需要事先經(jīng)過工傷確認程序再進行鑒定的。此外，一般人身損害涉及賠償?shù)?，只能適用民法通則和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》等有關(guān)法律規(guī)定，而不能適用《工傷保險條例》來判賠，否則屬于適用主體錯誤。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》當(dāng)中對此也已經(jīng)作出明確規(guī)定。因此，有的法院遇此情形所作的裁判，值得商榷。實踐當(dāng)中，也有的同志提出，一般的人身損害（即非因工受傷），其受傷原因有多種，如交通事故受傷，打架斗毆受傷，動物傷人，購物摔傷等等，但法律對受傷人員的傷殘鑒定標準只有上述提到的兩類，一類是適用于工傷的鑒定標準，一類是適用于道路交通事故受傷的傷殘鑒定標準。那么對于諸如打架斗毆的，動物傷人的等等，又適用何種標準鑒定呢？筆者認為，其也應(yīng)參照《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標準來鑒定，理由如下：一是該標準適用于一般主體，而非特殊主體；二是道路交通事故的人身損害賠償標準與其他一般的人身損害賠償標準均是適用一套統(tǒng)一的賠償標準；三是鑒定的部門也是和道路交通事故評定機構(gòu)一致。故對一般的人身損害傷殘評定應(yīng)該適用《道路交通受傷人員傷殘評定》，而不應(yīng)該適用《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標準?？紤]到司法實踐中鑒定標準的運用比較混亂，并造成明顯的司法不公。因此，建議有關(guān)部門及時出臺規(guī)范，以統(tǒng)一鑒定標準的適用，以公平維護當(dāng)事人的權(quán)利。