【正文】 、嚴(yán)某二、嚴(yán)某三、宋某某訴被告廣州市白云區(qū)某某醫(yī)院醫(yī)療過錯人身損害賠償糾紛一案，我作為原告的一審代理人參加了開庭審理。8.《職工非因工傷殘或因病喪失勞動能力程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》(2002年4月5日勞動和社會保障部發(fā)布，同日實施)。4.《道路交通事故受傷人員傷殘評定》(公安部發(fā)布，2002年12月1日實施)。如果請示中提到的劉淑琴等不屬于工傷或職業(yè)病，就不能適用《職工工傷職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》，你院的主導(dǎo)意見是正確的。由于適用不同的標(biāo)準(zhǔn)，鑒定的結(jié)論明顯不同。被告人提出異議認為，本案不應(yīng)適用上述鑒定依據(jù)。比如李某故意傷害一案，被害人左肱骨外髁及左尺骨鷹嘴開放性骨折，左肱骨外髁行克氏針固定術(shù)，左尺骨鷹嘴開放性骨折行尺骨鷹嘴鋼板固定。由于我國人身損害賠償采用的是生活來源喪失標(biāo)準(zhǔn)，賠償時既不考慮受害人的教育程度，也不考慮受害人的職業(yè)特點及其他勞動能力的構(gòu)成因素，再加之職工工傷的評定標(biāo)準(zhǔn)與一般人身侵權(quán)明顯不同，而道路交通事故受傷人員傷殘與其他一般人身損害傷殘同屬于人身損害賠償評殘，其賠償原則、成立條件、給付內(nèi)容與其他侵權(quán)案件很接近，兩者更具可比性，其標(biāo)準(zhǔn)更具可采性，故一般人身損害賠償傷殘鑒定應(yīng)當(dāng)參照《道路交通事故受傷人員傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)》綜上所述，在最高人民法院草擬的《人體損傷殘疾程度評定標(biāo)準(zhǔn)》尚未正式準(zhǔn)出臺以前，對職工工傷和職業(yè)病致殘評定時，使用《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》；對交通事故受傷人員傷殘評定時，使用《道路交通事故受傷人員傷殘評定》；對其他各類傷殘鑒定特別是涉及人身損害賠償?shù)膫麣堣b定，應(yīng)參照《道路交通事故受傷人員傷殘評定》。一般人身損害賠償傷殘鑒定參照道路交通事故受傷人員傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)的合理性是：“道路交通事故受傷人員傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)在全面規(guī)范人體傷殘程度的同時，還建立了多等級傷殘和肢體功能喪失的綜合計算數(shù)學(xué)方法，引入了肩關(guān)節(jié)復(fù)合體的概念并建立了功能喪失的計算方法，為解決多處傷殘和肢體功能喪失的計算及肩胛帶傷殘的評定問題提供了依據(jù)。工傷評定標(biāo)準(zhǔn)寬松在一定程度上是因為工傷保險屬于社會福利性質(zhì)和賠付標(biāo)準(zhǔn)低的原因。一些相同的賠償項目,依據(jù)工傷保險給付計算出來的賠償數(shù)額較低,而依據(jù)普通人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)計算出來的賠償數(shù)額則較高。普通人身損害賠償?shù)馁r償范圍大一些,有些項目是工傷保險給付所沒有的。給付的內(nèi)容有差別。工傷保險制度則以維護勞動者的生存權(quán)為其本旨，旨在保障勞動者的最低生活標(biāo)準(zhǔn)，因而即便在一個社會保障制度非常完善的國家里勞動者的損害也難得到全部賠償。企業(yè)只需依法繳納工傷保險費用,參加工傷保險,便可完全免除或部分免除發(fā)生工傷事故時的民事賠償責(zé)任,從而分散了企業(yè)的賠償責(zé)任,有利于企業(yè)擺脫高額給付造成的困境,減少經(jīng)營風(fēng)險。但這種救濟方式存在諸多局限性:受害人面臨舉證(雇主的過錯)不能和執(zhí)行不能的風(fēng)險、訴訟過程漫長且成本高昂等使得受害人獲得的賠償大打折扣?！兜缆方煌ㄊ鹿适軅藛T傷殘評定》標(biāo)準(zhǔn)是解決道路交通事故受傷人員的傷殘等級問題，解決侵權(quán)賠償問題；《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標(biāo)準(zhǔn)是解決職工工傷與職業(yè)病致殘等級問題，解決社會保險問題。(3)制定的依據(jù)和目的不同。有時適用《工傷標(biāo)準(zhǔn)》達到了傷殘，而適用《道路交通事故標(biāo)準(zhǔn)》就不構(gòu)成傷殘。筆者同意第一種意見，主要理由如下：職工工傷事故傷殘賠償與道路交通事故傷殘賠償及其他一般人身損害傷殘賠償有明顯的區(qū)別，而道路交通事故傷殘賠償與其他一般人身損害傷殘賠償都屬于侵權(quán)賠償案件，有很多相似之處。第二種意見：應(yīng)當(dāng)適用《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》。在司法實務(wù)中，對于這兩個標(biāo)準(zhǔn)，除對道路交通事故受傷人員、職工工傷和職業(yè)病分別適用各自標(biāo)準(zhǔn)評殘外，對其他原因造成的人身傷殘的評定，兩個標(biāo)準(zhǔn)都有使用。這些規(guī)定只是權(quán)宜之計，實踐中常常引發(fā)爭議，且只對法院系統(tǒng)有約束力，對鑒定機構(gòu)沒有約束力。比如，同樣的“骨折內(nèi)固定術(shù)后無功能障礙者”，按照《交通事故》標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)不上傷殘，但按照《職工工傷》標(biāo)準(zhǔn)卻可以構(gòu)成9級傷殘。兩者結(jié)果相差三級。其中只有《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標(biāo)準(zhǔn)（以下簡稱工傷標(biāo)準(zhǔn)）和《道路交通事故受傷人員評定》標(biāo)準(zhǔn)為傷殘評定的國家標(biāo)準(zhǔn)，其余為部門標(biāo)準(zhǔn)或地方標(biāo)準(zhǔn)/規(guī)定。9.《人體損傷程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》（司法部發(fā)布，2004年4月14日實施）適用于《中華人民共和國刑法》規(guī)定的“故意傷害他人身體的”、“致人重傷的”、（含“造成嚴(yán)重殘疾的”）和《中華人民共和國治安管理處罰法》規(guī)定的“造成輕微傷害的”損傷程度評定。6.《事故傷害損失工作日標(biāo)準(zhǔn)》（國家標(biāo)準(zhǔn)／gbt15499－1995）規(guī)定了定量記錄人體傷害程度的方法及傷害對應(yīng)的損失工作日數(shù)值。3.《人體重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》（1990年3月29日司法部 最高法 最高檢 公安部發(fā)布，1990年7月1日實施）；適用于《中華人民共和國刑法》規(guī)定的重傷的法醫(yī)學(xué)鑒定。我國人身傷害傷殘鑒定大致有以下幾種：刑事傷害傷殘鑒定、交通事故傷殘鑒定、職工工傷與職業(yè)病致殘鑒定、人身保險傷殘鑒定、醫(yī)療事故傷殘鑒定、殘疾人殘疾程度評定、其他意外傷害傷殘鑒定等。中華人民共和國最高人民法院二0一0年五月五日民事審判中人身損害賠償案件中傷殘評定應(yīng)適用什么標(biāo)準(zhǔn)作者：崔丕喜發(fā)布時間：20081106 16:58:24隨著社會的不斷進步，經(jīng)濟的快速發(fā)展，人們交往的頻繁，人民法院受理的人身損害賠償案件呈上升趨勢，在這些案件中當(dāng)事人往往會申請傷殘鑒定和請求傷殘賠償，導(dǎo)致涉及人身損害傷殘鑒定和賠償案件也日漸增多。11.《軍人殘疾等級評定標(biāo)準(zhǔn)(試行)》(民政部 勞動和社會保障部 衛(wèi)生部 解放軍總后勤部發(fā)布)。7.《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》(GB/T 161802006國家技術(shù)監(jiān)督局2006年5月1日實施)。3.《人體重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》(1990年3月29日司法部 最高法 最高檢 公安部發(fā)布，1990年7月1日實施)。但六十周歲以上的,年齡每增加一歲減少一年。第十三條“出差人員的伙食補助費按出差自然(日歷)天數(shù)實行定額包干,每人每天50元”被扶養(yǎng)人生活費11202元。護理人員沒有收入或者雇傭護工的,參照當(dāng)?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算…”武漢市請護工每天60元,護理150天。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。但六十周歲以上的,年齡每增加一歲減少一年。綜上本案第二被告存在重大過錯,應(yīng)當(dāng)對原告承擔(dān)主要責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的,定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。三、第二被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任根據(jù)《民法通則》第一百三十條:二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定:第十一條“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第5條:乙方必須服侍甲方的管理,一定要為甲方服務(wù)到每年陰歷的臘月二十六日為止…《員工違規(guī)條款》中甲方規(guī)定:“乙方擅自離開工作場所,罰款1050元,有事不做的,未經(jīng)甲方同意離開上班場所的人罰款50元。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定:第十一條“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)法律和事實,本代理人發(fā)表如下代理意見。指派我擔(dān)任其代理人。被告稱原告自已有過錯,但無證據(jù)證明是原告自已故意從車上跳下,原告也無自傷的意圖,摔下不是原告希望的。二、第一被告承擔(dān)責(zé)任第一被告與原告簽訂了《員工協(xié)議合同書》:第1條:…隨叫隨到、多勞多得,工錢是每月結(jié)算一次。庭審中兩被告已經(jīng)承認了塑料垃圾是第二被告承包給第一被告,原告受第一被告指派到第二被告從事雇傭活動中受傷?！笨梢娭灰蛦T在雇傭活動中遭受人身損害,雇傭就應(yīng)當(dāng)承攬責(zé)任,即使第三人造成的,雇主也承擔(dān)責(zé)任。第一被告與第二被告是承攬關(guān)系,原告被派到第二被告的車上堆垃圾,不能忽略車子是第二被告提供,原告在第二被告車上出事故這一事實。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 第二款雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。原告現(xiàn)年58歲,適應(yīng)《解釋》第二十五條“殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級,按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn),自定殘之日起按二十年計算。原告每月收入XX元,誤工時間12個月,根據(jù)《解釋》第二十條“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。護理人員有收入的,參照誤工費的規(guī)定計算。根據(jù)湖北省財政廳關(guān)于印發(fā)《湖北省省級國家機關(guān)和事業(yè)單位差旅費管理辦法》的通知鄂財行發(fā)[XX]17號第四章、伙食補助費。被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的,計算二十年。2.《人體輕傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)(試行)》(1990年6月20日最高法 最高檢 公安部 司法部發(fā)布，1990年7月1日起實施)。6.《事故傷害損失工作日標(biāo)準(zhǔn)》(國家標(biāo)準(zhǔn) GB/T 154991995)。10.《人體損傷殘疾程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)(試行)》(最高人民法院制定，自2005年1月1日起實施該鑒定標(biāo)準(zhǔn))。此復(fù)。首先我們應(yīng)了解一下傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)的種類及適用范圍。2.《人體輕傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)（試行）》（1990年6月20日最高法 最高檢 公安部 司法部發(fā)布，1990年7月1日起實施）適用于《中華人民共和國刑法》規(guī)定的傷害他人身體健康的法醫(yī)學(xué)鑒定。本標(biāo)準(zhǔn)中醫(yī)療事故一級乙等至三級戊等對應(yīng)傷殘等級一至十級。8.《職工非因工傷殘或因病喪失勞動能力程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》（2002年4月5日勞動和社會保障部發(fā)布，同日實施）；職工非因工傷殘或因病需進行勞動能力鑒定時，對其身體器官缺損或功能損失程度的鑒定。12.《殘疾人實用評定標(biāo)準(zhǔn)（試用）》（中國殘疾人聯(lián)合會發(fā)布）適用一切自然人。而如果按《GB18667——2002道路交通事故受傷人員傷殘評定》標(biāo)準(zhǔn)進行鑒定，其結(jié)果卻是八級傷殘。當(dāng)事人事先取證，往往要求使用對自己有利的標(biāo)準(zhǔn)，均采取避輕就重的方法，以獲得更多的賠償數(shù)額總體來看，《交通事故》標(biāo)準(zhǔn)要比《職工工傷》標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格。為了解決實踐中存在的以上問題，有些地方法院自行規(guī)定，除交通事故致殘適用《交通事故》標(biāo)準(zhǔn)、職工工傷和職業(yè)病致殘適用《職工工傷》標(biāo)準(zhǔn)以外，其他的損傷致殘有條件地比照《職工工傷》標(biāo)準(zhǔn)?，F(xiàn)階段，各鑒定機構(gòu)對人身損害傷殘程度的鑒定適用較多的傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)主要有兩個標(biāo)準(zhǔn)：一個是國家技術(shù)監(jiān)督局發(fā)布的《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標(biāo)準(zhǔn)和一個是公安部發(fā)布的《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標(biāo)準(zhǔn)。一般人身損害賠償案件中所受傷害不屬于工傷或職業(yè)病，就不能適用《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》，而《道路交通事故受傷人員傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)》雖然僅是道路交通事故損害賠償案件適用，但對其他傷害案件也應(yīng)作相同對