【正文】 防止侵權(quán)，要平衡立法、行政、司法三個(gè)部門的權(quán)力，要使每一部門的權(quán)力對其他兩權(quán)來說不具有壓倒的優(yōu)勢，（1分）要使三者彼此在權(quán)力、力量的對比上形成均勢。（1分）（4）制衡的具體措施：削弱議會權(quán)力，加強(qiáng)行政和司法部門的權(quán)力。（1分）三、論述題評分說明：（1）答案與下列要點(diǎn)表述不同，但內(nèi)容切題，言自成理，也可得分。（2）答案與下述要點(diǎn)相同，但沒有展開論述，扣5分。（1）“法治應(yīng)該包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的的法律又應(yīng)該是本身是制定得良好的法律。”“良法”和“普遍服從”是法治的基本內(nèi)核，其中存有 “良法”是法治的前提；“普遍服從”是法治所要達(dá)到的狀態(tài)。（10分）（2）原因：（1）“惡性普在”是法治的人性論基礎(chǔ)。（2）眾人智慧優(yōu)越于一人智慧是法治的認(rèn)識論依據(jù)。（10分）（1）原因：一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗(yàn)。有權(quán)力的人們使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止??從事物的性質(zhì)來說，要防止濫用權(quán)力，就必須以權(quán)力約束權(quán)力。（5分）（2）三權(quán)分立：國家的三種權(quán)力應(yīng)分別由不同的國家機(jī)關(guān)行使。立法權(quán)由兩院制的議會行使；行政權(quán)由國王或政府行使；司法權(quán)由法院行使。（10分）（3）三權(quán)制約：保障三權(quán)分立的實(shí)現(xiàn)，必須做到三權(quán)制約——既彼此獨(dú)立，又互相制約。（5分）（1）古代希臘是西方法律思想的發(fā)源地。（2）古羅馬時(shí)代，羅馬法與羅馬法學(xué)相映生輝，使古代西方法學(xué)發(fā)展到鼎盛時(shí)期。（3）中世紀(jì)最大貢獻(xiàn)是促成了西方人的法律信仰意識。后期文藝復(fù)興運(yùn)動帶來法學(xué)的復(fù)興，法學(xué)家開始重新用人的眼光來看待法律。（4）資產(chǎn)階級革命時(shí)期，迎來了西方法學(xué)的輝煌時(shí)代，自然法、契約論、法治觀念深入人心。古而有之的法治要求第一次從理論變成現(xiàn)實(shí)。（5）資本主義建立政權(quán)之后，實(shí)證主義法學(xué)開始出現(xiàn)。古典自然法學(xué)派一枝獨(dú)秀的局面開始被打破。在20世紀(jì)60年代以前，西方法學(xué)研究的重點(diǎn)體現(xiàn)在三個(gè)問題上：法律的內(nèi)容、法律的形式和法律的價(jià)值，分別形成社會法學(xué)、分析法學(xué)、新自然法學(xué)三大流派。三派長期論戰(zhàn)不休，使西方法學(xué)界處于分裂狀態(tài)。（6）二戰(zhàn)以后西方新興的法學(xué)流派令人目不暇接，主要有經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)、行為法學(xué)、新自由主義法學(xué)、批判法學(xué)和西方馬克思主義法學(xué)等。（7）20世紀(jì)末又出現(xiàn)法律全球化思潮。6.（1）同客觀精神發(fā)展階段相適應(yīng)，黑格爾法哲學(xué)體系由抽象法、道德、倫理三部分構(gòu)成。（2）抽象法階段：抽象法是客觀法，包括所有權(quán)、契約和不法三部分內(nèi)容。（3）道德階段：道德是主觀法，是一種具有特殊規(guī)定的內(nèi)心的法，包括解決故意和責(zé)任、意圖和福利、善和良心等問題。（3分）6（4）倫理階段：倫理是主觀法與客觀法相統(tǒng)一的法，主要解決家庭、社會和國家方面的問題。11.（1）研究方法：①奧斯丁將法區(qū)分為“應(yīng)當(dāng)是這樣的法”和“實(shí)際上是這樣的法”；（2分）②法理學(xué)研究的是“實(shí)際上是這樣的法”，即實(shí)在法；（1分）③不考慮法的好與壞，只區(qū)分法與道德；（1分）④區(qū)分法理學(xué)和立法學(xué)，前者關(guān)注法律的實(shí)然，后者關(guān)注法律的應(yīng)然。（1分）（2）奧斯丁認(rèn)為法理學(xué)研究的對象是：①義務(wù)、權(quán)利、自由、傷害、懲罰、賠償?shù)母拍罴氨舜碎g聯(lián)系。（1分）②成文法與不成文法的區(qū)別。（1分）③權(quán)利的特征。（1分）④權(quán)利的特征對其它權(quán)利的限制問題。（1分）⑤責(zé)任的特征。（1分）⑥損害與不法行為的特征。（1分）（3）總結(jié)：奧斯丁的法理學(xué)開創(chuàng)了分析法學(xué)的時(shí)代。（1分）12.（1）霍布斯、洛克和盧梭都提出了自然狀態(tài)的理論，都認(rèn)為人類社會早期生活在一種自然的野蠻狀態(tài)之中，（3分）在這種狀態(tài)下無法律、無國家、無政府、無私有制，是一種自由平等的狀態(tài)。（2分）（2）不同的是霍布斯認(rèn)為自然狀態(tài)是戰(zhàn)爭狀態(tài)；（2分）洛克認(rèn)為是自由平等和有序的狀態(tài)，但有缺陷；（2分）盧梭認(rèn)為是黃金時(shí)代，人們之間存在同情心和憐憫心。（2分）（3）自然狀態(tài)是古典自然法學(xué)的理論前提，是近代自然法學(xué)的重要組織部 分，（2分）也是西方近現(xiàn)代法律制度的理論基礎(chǔ)的組成部分。（2分）附加:31．法治（亞里士多德）已成立的法律獲得普遍的服從,．神法（阿奎那）阿奎那這里所說的“神法”就是“神祗法”,使基質(zhì)的是基督教圣經(jīng),包括新、舊約全書。33．《利維坦》 霍布斯的著作，全書分四部分。第一部分開宗明義宣布了作者的徹底唯物主義自然觀和 一般的哲學(xué)觀點(diǎn)，第二部分是全書的主腐朽，第三部分《論基督教國家》旨在否認(rèn)自成一統(tǒng)的教會，抨擊教皇掌有超越世俗政權(quán)的大權(quán)，第四部分《論黑暗的王國》，其主要矛頭是針對羅馬教會。35．自然法的認(rèn)識論要素（馬里旦）指人們對自然法的認(rèn)識是通過一種先驗(yàn)的理性，通過一種道德的良知。36．柏拉圖主張理想國應(yīng)由哪些等級組成？柏拉圖在《理想國》中提出理想國應(yīng)由以下三個(gè)等級組成：其一，治國者(統(tǒng)治者)，他是上帝用金子鑄成的，其美德是智慧，只有哲學(xué)家才勝任。其二，衛(wèi)國者(軍人)，他是上帝用銀子鑄成的，其美德是勇敢，輔助統(tǒng)治者，保衛(wèi)城邦安全其三，生產(chǎn)者(勞動者)，他是上帝用銅和鐵鑄成的，專門從事生產(chǎn)勞動，以滿足城邦的需要。37．簡述馬基雅弗利的兩種斗爭方法。世界上有兩種斗爭方法：一種是運(yùn)用法律，一種是運(yùn)用武力。第一種屬于人民特有的，第二種則屬于野獸。前者常常有所不足，因此必須訴諸后者，君主應(yīng)該懂得怎樣善于使用野獸和人類所特有的斗爭方法。38．格老秀斯是如何看待自然法的內(nèi)容和特點(diǎn)的？自然法內(nèi)容上有兩條根本原則：一是各有其所有，二是各償其所負(fù)。自然法的特點(diǎn)是永恒性。五、論述題（本大題共2小題，每小題13分，共26分）40．試論洛克的法治思想。洛克生活在英國資產(chǎn)階級革命時(shí)代，是英國現(xiàn)代政治制度的奠基者之一。他的《政府論》就是在緊張的政治與思想斗爭中寫成的?？梢哉f他是近代英國影響最大的啟蒙思想家，而且是對西方政治理論在近現(xiàn)代的發(fā)展影響十分深遠(yuǎn)的人物，美國哲學(xué)家梯利認(rèn)為：“他代表了近代的精神：即獨(dú)立和批評的精神，個(gè)人主義的精神，民主的精神，表現(xiàn)在117世紀(jì)宗教改革和政治革命中，并在18世紀(jì)英國啟蒙運(yùn)動中達(dá)到頂點(diǎn)的那種精神。沒有一個(gè)哲學(xué)家比洛克的思想更深刻地影響了人類的精神和制度?！毖凶x了他的《政府論》，尤其是下篇，對他政治理論中的自由與法治思想深有體會，筆者認(rèn)為主要有以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：1．人無法與自由分離，法律是自由的保障他論述到要擺脫絕對的和專斷的權(quán)力，并把它與維護(hù)人類自身密切聯(lián)系在一起。他說，人的自由是以他的理性為基礎(chǔ)的。在自然狀態(tài)下，人們只有遵守來源于理性的自然法才能獲得自由。在進(jìn)入社會狀態(tài)，形成國家后，人們按理性的指導(dǎo)以及實(shí)在法的規(guī)定，隨意處置自己的人身、行動和財(cái)產(chǎn)，不受其他人的隨意支配，這樣才能得到自由。他認(rèn)為自由與生命共存，它是人的一種道德責(zé)任，任何人都不能使自己受制于絕對權(quán)力或奴役自己。進(jìn)而他對自由與法律的關(guān)系進(jìn)行了辯證論述。沒有法律就沒有自由，個(gè)人享有的自由是在法律允許范圍內(nèi)，在法律未加規(guī)定的事情上按照自己的意志去做的自由。他說：“在有政府的情況下，人的自由就是遵守由立法機(jī)關(guān)制定的，全社會都承認(rèn)的，長期有效的法律?！边€說明了自由以法律存在為前提，法律是自由的保障?！熬头傻恼鎸?shí)意圖來說，與其說它是一種限制，倒不如說它是指導(dǎo)一個(gè)自由和聰明的人追求自己的合法權(quán)益。??因此，不論人們?nèi)绾握`解，法律的目的是為了保護(hù)和擴(kuò)大自由，而不是取消和限制自由。在有能力使用法律的一切狀態(tài)里，哪里沒法律，哪里就沒有自由。因?yàn)樽杂墒敲馐芩说南拗坪捅┝?，在沒有法律的地方，這是不可能的。”這里就突出強(qiáng)調(diào)了法律是自由的保障和前提條件。2．依法治國，依法行政的思想他從政治社會和政府的宗旨開始論述，指出：人們之所以聯(lián)合成國家，接受政府的統(tǒng)治，其重要和主要的目的是保護(hù)他們的財(cái)產(chǎn)?！彼€說，所有這一切都不是為了別的，只是為了人民的安全、穩(wěn)定和公共利益。要達(dá)到這樣的目的，必須對政府進(jìn)行合理的權(quán)力配置，實(shí)行依法治國。他說：“安穩(wěn)地享用自己的財(cái)產(chǎn)是人們進(jìn)入社會的重要目的，社會中制定法律是實(shí)現(xiàn)這一目的的主要工具和途徑?！庇纱丝梢姡\(yùn)用法律，依靠法律實(shí)現(xiàn)社會目的的重要性，這包含了依法行政的思想顆粒。為了達(dá)到這一目的，他論證到絕對專制權(quán)力及沒有明確的、長期有效的法律的統(tǒng)治都不符合社會和政府的目的。從這里可以看出，他強(qiáng)調(diào)的所運(yùn)用大法律必須是“永久性的，成文的，公布過的和人們所共知的法律來管理人民”；而不是用“臨時(shí)性的專制性的法令”。并且要求“鐵面無私的官員”來根據(jù)這些法律解決糾紛，他認(rèn)為當(dāng)政府的最高執(zhí)行權(quán)放棄職守，從而已經(jīng)制定好的法律不能再得以執(zhí)行，就會明顯把一切引向無政府狀態(tài)。從他這些對法律的要求，對執(zhí)法者的要求可以看出科學(xué)、符合社會發(fā)展目的的法律與合格的執(zhí)法者在依法行政、管理國家的過程中起著重要作用。他還從反面論述到，法律一經(jīng)停止，暴政就開始了?！耙粋€(gè)沒有法律的政府在政治上不可能存在，與人類社會也是不協(xié)調(diào)的?！苯y(tǒng)治者、治國者必須運(yùn)用法律來行使權(quán)力，沒有法律的政府是不可想象的。在這里他強(qiáng)調(diào)了依法行使行政執(zhí)行權(quán)管理國家的極端重要性。3．法律對一切人一視同仁，法律面前人人平等的思想這是由他維護(hù)自由的思想引申出來的，既然人們自由地享受自然權(quán)利，平等地訂立契約，那么在體現(xiàn)人們意志的法律面前應(yīng)該是人人平等，沒有例外。一方面，對于執(zhí)法者來講：對不同的人，不論貧富，不論權(quán)貴和普通莊稼人都應(yīng)該一視同仁，并不因?yàn)橛刑厥馇闆r而有出入。這些執(zhí)法者決不應(yīng)該以自己的意志為準(zhǔn)則而應(yīng)以法律規(guī)定來嚴(yán)格執(zhí)行。否則就會出現(xiàn)不正常的情況，那就是專制。另一方面，對守法者來講，任何人都不能逃出它的制裁。洛克強(qiáng)調(diào)說每一個(gè)人和其他最卑微的人都平等地受制于那些他自己作為立法機(jī)關(guān)的一部分所制定的法律。法律一經(jīng)制定，任何人也不能憑他自己的權(quán)威逃避法律的制裁，也不能以地位的優(yōu)越為借口，放任自己或任何下屬胡作非為，要求免受法律的制裁。他還特別指出雖然立法權(quán)力是國家的最高權(quán)力，但是立法者也不能凌駕于自己制定的法律之上，也必須遵守這些法律。這也是法律面前人人平等思想的題中應(yīng)有之意，因?yàn)榉勺罱K是為公眾謀利益，除此之外沒有任何目的。二、對自由與法治思想的評價(jià)及對現(xiàn)代行政管理的啟示 1．對洛克自由與法治思想的簡要評價(jià)洛克從論述自然狀態(tài)開始到社會狀態(tài)的法律，進(jìn)而闡述法治這一系列的思想在西方政 治、行政思想發(fā)展史中具有不可估量的作用，處于承前啟后的地位：不僅是對霍布斯這方面思想的進(jìn)一步闡發(fā)，又為他的后繼者進(jìn)一步研究提供了思想基礎(chǔ)，為政治、行政理論的發(fā)展作出了不可磨滅的貢獻(xiàn)。從實(shí)踐方面來說，他的思想作為英國階級斗爭、資產(chǎn)階級革命的產(chǎn)物，又對英國當(dāng)時(shí)政治制度和國家治理起到一定的指導(dǎo)作用。他的追求自由，依法治理，三權(quán)分立的思想成為英國資本主義政治制度的根本和淵源，也為英國向現(xiàn)代法治化國家發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。但是，他的這些自由與法治思想也不是完美無缺的，明顯帶有資產(chǎn)階級的傾向性，是為新興資產(chǎn)階級服務(wù)的。他提出的理論思想只是在資產(chǎn)階級范圍內(nèi)才得到真正實(shí)踐，對于普通勞動人民有些還只是紙上談兵。他的“自由”是整個(gè)資產(chǎn)階級統(tǒng)治者的階級自由，沒有實(shí)質(zhì)上的勞動人民普遍享有的自由；他的“法律”實(shí)質(zhì)上也是為了維護(hù)資產(chǎn)階級利益的，法律執(zhí)行權(quán)也是掌權(quán)者所行使的，人民沒有與統(tǒng)治者同等權(quán)力和政治地位。所有這些都是由他所處的歷史時(shí)代、階級背景決定的，我們不能用今天的眼光對他進(jìn)行苛求。不過，比較起封建社會人治、剝奪人們權(quán)力、不平等觀念還是前進(jìn)了一大步，這遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了它的歷史局限性?？傊?，對于洛克的自由與法治思想我們應(yīng)采取科學(xué)批判的態(tài)度，撇開他的階級因素和局限性，借鑒其中對今天行政管理實(shí)踐有價(jià)值的部分。問題：洛克的自然狀態(tài)說羅馬法學(xué)家是如何區(qū)分公法和私法的 哈特是如何看待法律與道德的關(guān)系 盧梭人民主權(quán)思想內(nèi)容是什么 試論奧斯丁法律命令說的主要內(nèi)容