【正文】 》三、名詞解釋題（本大題共5小題，每小題4分，共16分）：它是亞里士多德根據(jù)城邦國家最高治權(quán)的執(zhí)行者人數(shù)的多少以及執(zhí)行者實(shí)行統(tǒng)治的目的把國家的政體分為三種：君主政體、貴族政體和共和政體。這三種政體都“旨在照顧全邦共同的利益”，均是正宗政體。若違背了“全邦人民的公意”，就反常成了變態(tài)政體。（西塞羅）：法就是最高的理性，并且它固植于支配應(yīng)該做的行為和禁止不應(yīng)該做的行為的自然之中。當(dāng)這種最高的理性，在人類的智慧中穩(wěn)固地確定和充分地發(fā)展了的時(shí)候，就是法。（霍布斯）霍布斯將實(shí)在法稱為“約法”，因?yàn)閷?shí)在法是由社會(huì)契約派生的。所謂“約法”，是指“國家以語言、文字或其他充分的意志表示命令他們用來區(qū)別是非的法則；也就是用來區(qū)別哪些事情與法規(guī)相合、哪些事情與法規(guī)相違的法規(guī)?！卑凑者@一定義，實(shí)在法的特點(diǎn)主要就在于它是國家意志的體現(xiàn)，是主權(quán)者制定和發(fā)布的，但主權(quán)者本身并不受法律約束。歷史法學(xué)派指在19世紀(jì)初在德國興起的堅(jiān)持歷史實(shí)證主義立場、反對(duì)理性自然法的一個(gè)法學(xué)流派，在19世紀(jì)廣為流傳。從一般意義上講，歷史法學(xué)泛指以歷史的觀點(diǎn)和歷史學(xué)的方法來研究法律現(xiàn)象和法律問題的一種法學(xué)思潮。四、簡答題（本大題共4小題，每小題8分，共32分）。自由是盧梭終其一生的理想。盧梭認(rèn)為，“自由乃是人性的產(chǎn)物”，也是與人為伴的一種內(nèi)在價(jià)值。如果人拋棄了自由，也就是貶低了自己的存在；放棄了自由，就是放棄了自己做人的資格。盧梭認(rèn)為自由包括自己不屈從別人的意志而別人也不屈從自己的意志。自由又可分為自然的自由與社會(huì)的自由兩大類。自然自由是人類在自然狀態(tài)中的自由，而社會(huì)自由是基于社會(huì)契約而取得的政治自由。守法即自由，因?yàn)榉墒且环N公意，這也包括守法人自己的意志在內(nèi)，因而，服從法律就是按自己的意志行事，“根本不存在沒有法律的自由”。為了保證自由的實(shí)現(xiàn)，還必須實(shí)行法治，只要有一個(gè)人可以不遵守法律，就意味著其他人可能受此人的統(tǒng)治。(1)公法和私法。(2)自然法與市民法（實(shí)體法）。蓋尤斯和保羅將法律分為自然法與市民法；烏爾比安為代表的將法律分為自然法、市民法與萬民法。在古代羅馬，有三種類型的法律：，原意為一個(gè)國家所固有的法律，專門適用于羅馬市民。其特點(diǎn)有：狹隘，只適用于羅馬市民，不適用于外國人；嚴(yán)峻僵化，缺乏靈活性；注重形式，程序繁瑣；，其原意為各國共同適用的法律，具體到羅馬，則是指適用于羅馬人與外國人以及外國人與外國人相互之間關(guān)系的法律，或?qū)Ｖ高m用于羅馬國家與其他國家關(guān)系的法律如交戰(zhàn)、議和等。在公元212年，卡拉卡拉皇帝把羅馬市民權(quán)授給羅馬帝國境內(nèi)的一般居民，市民法和萬民法的區(qū)別也隨之消失；，即制定法的對(duì)稱，是指合乎人性、合乎理性的法律，適用于全體人類（包括奴隸），是永遠(yuǎn)不變的、超時(shí)間、超空間的法律，一切制定法都應(yīng)以自然法為標(biāo)準(zhǔn)，因而它是最理想、最好的法律。并且，烏爾比安認(rèn)為，自然法就是自然規(guī)則，除適用于人類之外，也同樣適用于自然。(3)成文法與習(xí)慣法。奧古斯丁在《論上帝之城》一書中提出了光明和黑暗兩個(gè)世界的理論：光明的世界是上帝建立的，稱為“天國”；黑暗的世界，稱為世俗的國家，則是魔鬼建立的，稱為帝國。這一理論的依據(jù)，人是有雙重身份，即人是靈魂與肉體的組合，因而，作為用肉體來生活的世界里的公民，就棲息在“世俗之城”；而用靈魂來生活的世界里的公民，則活在“上帝之城”中。在天國中，由于人都是上帝的選民，因而“天上社會(huì)的公民都享受著永久的和平”；而在世俗的國家里，大多為“沒有理性的人”，因而需要?jiǎng)e人用命令來控制他的各種欲望?！芭瓮推绞侨说奶煨浴?，因而法律在這其中扮演著重要的角色，而“萬物的和平是一種被安排得很好的秩序。秩序就是有差異的各個(gè)部分得到最恰當(dāng)?shù)陌才牛恳徊糠侄及仓迷谧詈线m的地方?！边@種秩序和安排，都來源于上帝的永恒的正義和永恒的法律，也就是他說的自然法。因此，服從上帝，服從法律，服從命令，服從統(tǒng)治，就是秩序，就是和平，就是和諧。萬民法或國際法是根據(jù)所有國家或多數(shù)國家的意志承認(rèn)的一種強(qiáng)制性的權(quán)力。國與國之間的關(guān)系不外乎戰(zhàn)爭與和平兩種，戰(zhàn)爭有正義戰(zhàn)爭與非正義戰(zhàn)爭之分。戰(zhàn)爭還必須具備應(yīng)當(dāng)遵守的共同規(guī)則。這些對(duì)國際法作出了開創(chuàng)性的貢獻(xiàn)。據(jù)人們的考察，格老秀斯有關(guān)國際法所提出的主要原則包括：(1)守法原則，國家與國家之間的一切關(guān)系都應(yīng)當(dāng)受法律約束，即使這種關(guān)系處于戰(zhàn)爭狀態(tài)時(shí)也是如此；(2)中立國原則，所謂中立國，即指非參戰(zhàn)國。中立國的責(zé)任在于：戰(zhàn)爭性質(zhì)未澄清時(shí)，應(yīng)對(duì)交戰(zhàn)雙方平等對(duì)待；在戰(zhàn)爭正義與否的性質(zhì)確定之后，則不采取任何加強(qiáng)非正義戰(zhàn)爭國家實(shí)力的行為，也不妨礙從事正義戰(zhàn)爭國家的活動(dòng)；(3)和平原則，這包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是防止戰(zhàn)爭；二是信守和平；(4)人道主義原則，他指出，要用人道行為來緩和野蠻行為，盡量避免傷害無辜；(5)海洋自由原則，海洋不能成為私有制的客體。五、論述題（本大題共1小題，共12分）。所謂人民主權(quán)，即國家主權(quán)的實(shí)質(zhì)是全體人民的共同意志。主權(quán)源于人民，也應(yīng)屬于人民。然而，每個(gè)具體的個(gè)人都不是主權(quán)者，只是主權(quán)的參與者。由此而言，“人民”的概念易于導(dǎo)致作為主權(quán)本體與主權(quán)的實(shí)際行使者的分裂。在盧梭看來，人民主權(quán)主權(quán)具有以下特點(diǎn)：(1)主權(quán)的絕對(duì)性、至高無上性與神圣不可侵犯性。主權(quán)本身不受任何約束，主權(quán)所派生的具體行為就是法律；(2)主權(quán)的不可轉(zhuǎn)讓性。主權(quán)是公意的運(yùn)用，而意志是不可轉(zhuǎn)讓的，因而主權(quán)也不可轉(zhuǎn)讓；(3)主權(quán)的不可分割性。主權(quán)因而體現(xiàn)的是人民的整體意志，因而主權(quán)本身不允許分割成幾塊，所謂分權(quán)就是分割主權(quán)；(4)主權(quán)的不可代表性。即使議會(huì)而言，也只能是人民的辦事員，而不是人民的代表。為了維護(hù)人民主權(quán)，盧梭提出了幾個(gè)重要的觀點(diǎn)：一是找到政府權(quán)力的最佳定量，使其以保證社會(huì)安定為限；二是由人民選擇官吏，保證官吏的人民公仆的性質(zhì)；三是人民必須以集會(huì)的形式來審查政府的工作。在這個(gè)方面，盧梭與霍布斯存在差異，他不是將人民排除在政治生活之外；同樣，盧梭與洛克的觀念也不盡等同，不是讓人民參與部分政治過程。西方法律思想史試題（五）答案一、單項(xiàng)選擇題（本大題共30小題，每小題1分，共30分）在每小題列出的四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號(hào)內(nèi)。錯(cuò)選、多選或未選均無分。1.《法學(xué)階梯》的作者是（ B ） （ B ） （ B ）A.《君主論》B.《國家六論》C.《政府論》D.《利維坦》，首先提出公法和私法劃分的是（ C ） 5．波里比阿主張建立( A )A．混合政體B．君主政體C．貴族政體D．民主政體6．羅馬法學(xué)家烏爾比安把羅馬法分為三個(gè)部分是( C )A．習(xí)慣、習(xí)慣法和成文法B．公法、私法和準(zhǔn)公法C．市民法、萬民法和自然法D．引證法、民法和法官法7．主張“對(duì)于違反任何法律的懲罰應(yīng)與犯法行為相符合”的思想家是( A )A．西塞羅B．烏爾比安C．帕比尼安D．塞涅卡8．奧古斯丁撰有《上帝之城》和( D )A．《政府論》B．《神學(xué)大全》C．《神學(xué)政治論》D．《懺悔錄》9．《論共和國》的作者是( B )A．蓋尤斯B．西塞羅C．塞涅卡D．波里比爾10．認(rèn)為教會(huì)法不是一種特殊的法律的思想家是( D )A．安布羅斯B．奧古斯丁C．西塞羅D．馬西利11．阿奎那認(rèn)為《圣經(jīng)》是( C )A．永恒法 B．自然法 C．神法 D．人法12．提出“人天然是個(gè)社會(huì)的和政治的動(dòng)物”的思想家是( A )A．阿奎那B．馬基雅弗利C．奧古斯丁D．布丹13．阿奎那哲學(xué)思想的來源有基督教神學(xué)和( C )A．柏拉圖哲學(xué)B．蘇格拉底哲學(xué)C．亞里士多德哲學(xué)D．馬西利哲學(xué)14．認(rèn)為自然法不是最高法律的思想家是( D )A．盧梭B．霍布斯C．格老秀斯D．阿奎那15．格老秀斯的主要著作是( C )A．《政府論》B．《神學(xué)政治論》C．《戰(zhàn)爭與和平法》D．《論法的精神》16．斯賓諾莎認(rèn)為法律形成的固定方式包括物理之必然和( C )A．人民的意志B．統(tǒng)治者命令C．人事的命令D．經(jīng)濟(jì)規(guī)律17．斯賓諾莎的主要著作是( D )A．《政府論》B．《戰(zhàn)爭與和平法》C．《論法的精神》D．《神學(xué)政治論》18．格老秀斯把意定法分為人意法和( A )A．神意法B．國際法C．民法D．國家法19．《人權(quán)論》的作者是( A )A．潘恩B．馬西利 C．盧梭D．杰弗遜20．分析法學(xué)派的創(chuàng)始人是( D )A．哈特B．斯賓諾莎 C．凱爾森D．奧斯丁21．《認(rèn)真看待權(quán)利》的作者是（ B ） 22.《人和國家》的作者是（ D ） 23．孔德把一切事物的本質(zhì)屬性概括為( C )A．“實(shí)在”B．“實(shí)際”C．“實(shí)證”D．“實(shí)用”24．提出“各民族全部權(quán)利的最終目的是永久和平”的思想家是( B )A．龐德 B．康德 C．路德 D．達(dá)維德25．極力主張建立世界政府的思想家是( B )A．富勒 B．馬里旦 C．德沃金 D．羅爾斯，人類社會(huì)及思想體系的第一個(gè)階段為（ C ） （ C ）（ B ） ，國家與法律的關(guān)系是（ C ） （ A ） 二、多項(xiàng)選擇題（本大題共5小題，每小題2分，共10分）在每小題列出的五個(gè)備選項(xiàng)中有二個(gè)至五個(gè)是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號(hào)內(nèi)。錯(cuò)選、多選、少選或未選均無分。1．德沃金的法學(xué)著作有（ DE ）A.《法律的概念》 B.《道德與立法原理》 C.《人和國家》D.《法律的帝國》 E.《認(rèn)真看待權(quán)利》2．馬基雅弗利認(rèn)為，政治統(tǒng)治的手段包括：( AB )A．軍隊(duì)B．法律 C．道德D．習(xí)慣 E．宗教3．荷蘭資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期法律思想家的主要代表人物有( CD )A．霍布斯 B．盧梭 C．格老秀斯 D．斯賓諾莎 E．伏爾泰4．孔德的主要著作有( ABDE )A．《實(shí)證主義問答或廣泛宗教解說撮要》B．《實(shí)證政治》C．《實(shí)證主義法學(xué)》D．《實(shí)證哲學(xué)教程》E．《實(shí)證政治體系》5．德沃金認(rèn)為組成法律的要素包括( BCD )A．習(xí)慣B．規(guī)則C．原則D．政策E．實(shí)在道德三、名詞解釋題（本大題共4小題，每小題4分，共16分）1.．“三位一體”說（奧古斯?。┱J(rèn)為上帝是具有人格化的神，稱為“圣父”；基督是上帝的兒子，稱為圣子；教皇是上帝在人間的代表，他把圣父、圣子和人聯(lián)系起來，稱為圣靈，這就是“三位一體”說。2．人性論（馬基雅弗利）馬基雅弗利的人性論是人性惡的理論。他堅(jiān)信人是“自私的”、“富于侵略性的”、“邪惡的”。他認(rèn)為人類是不知道感恩圖報(bào)的，變幻無常的，虛偽的，臨難圖茍免，而且貪得無厭?；谌诵詯旱幕A(chǔ)，他提出了統(tǒng)治權(quán)術(shù)論。3．純粹法學(xué) 是現(xiàn)代分析法學(xué)的一支，是由漢斯凱爾遜創(chuàng)立的。他宣稱純粹法學(xué)是以純粹的法律作為研究對(duì)象，即以實(shí)在法為研究對(duì)象，并以純粹的分析方法進(jìn)行研究，旨在從結(jié)構(gòu)上分析實(shí)在法。純粹法學(xué)強(qiáng)調(diào)的是對(duì)法的平鋪直敘，不承認(rèn)法具有正當(dāng)性，因此它是極端的實(shí)證主義的法律理論，排斥對(duì)實(shí)在法的評(píng)價(jià)。社會(huì)法學(xué)是西方19世紀(jì)末在社會(huì)學(xué)的影響下和在批判分析法學(xué)的基礎(chǔ)上所產(chǎn)生的一種實(shí)證主義法學(xué)思潮，屬于功利主義法學(xué)中的社會(huì)功利派。他們用社會(huì)學(xué)的理論和方法研究法律問題，提出了一種與分析法學(xué)不同的實(shí)在法觀念，即“活的法”或“事實(shí)上的法”的觀念。它是當(dāng)代西方最有影響的法學(xué)流派之一。四、簡答題（本大題共4小題，每小題8分，共24分）1．簡述霍布斯的自然法思想?；舨妓乖诩僭O(shè)了自然狀態(tài)和自然權(quán)利之后，提出了自然法的思想。與以往的思想家不同，霍布斯所設(shè)想的自然法不是存在于自然狀態(tài)中的法，而是走出自然狀態(tài)的法。按照霍布斯的觀點(diǎn)，人類處于自然狀態(tài)時(shí)，人人“為所欲為”而無任何約束，當(dāng)然也不存在著自然法，但是，人的本性的另一面——情感和理性，使人們能夠察覺出在自然狀態(tài)下的不幸，因而形成一種調(diào)整彼此相互關(guān)系的行為準(zhǔn)則。也正因?yàn)槿绱?，自然法是一種賦予人們義務(wù)的法律，它不是強(qiáng)調(diào)人們的自由，而是強(qiáng)調(diào)人們的義務(wù)和對(duì)人們行為的約束。他認(rèn)為自然法的內(nèi)容可歸納為十七條，而其中最為重要者有二：一是尋求和平，信守和平（第一自然法）和“己所不欲，勿施于人”（第二自然法）。這意味著所謂的理性應(yīng)當(dāng)不應(yīng)受一時(shí)沖動(dòng)或偏見的干擾，而必須以有利于持久的利益和幸福為目標(biāo)。最后是自然法的效力。自然法從嚴(yán)格意義上而言并不是一種法律，而只是道德律，因而只對(duì)人們的內(nèi)心產(chǎn)生約束力。自然法只有從上帝宣布的意義上而言才是一種法律，因?yàn)樯系凼侨f物的最高統(tǒng)治者。2．簡述黑格爾的法哲學(xué)體系。黑格爾的法哲學(xué)體系分為三個(gè)部分：一是抽象法，包括所有權(quán)、契約、不法；二是道德，包括故意和責(zé)任、意圖和福利、善和良心；三是倫理，包括家庭、市民社會(huì)、國家。3．簡述富勒關(guān)于法律與道德的關(guān)系。富勒首先闡明與法律有關(guān)的兩種道德，即義務(wù)的道德和追求的道德。他認(rèn)為法律與道德的關(guān)系：（1）法律與道德的不可分，主要表現(xiàn)在與義務(wù)的道德關(guān)系方面。法律必須以最高的道德正義作為其追求的實(shí)體目標(biāo)；法律自身的制定和實(shí)施，以及其內(nèi)容和形式必須符合道德的要求，它涉及的是法律的解釋和執(zhí)行方式問題，即一種特殊的、擴(kuò)大意義上的程序問題。（2）法律的外在道德和內(nèi)在的道德是有聯(lián)系和互相影響、互相作用的。（3）法律不僅僅是手段或工具，而應(yīng)是手段和目的的綜合體。目的即指法律的外在道德。（4）法律的適用不僅依賴于強(qiáng)力，而且依賴于人們內(nèi)心的自覺。4.．簡述康德的三權(quán)分立思想?？档抡J(rèn)為，公共權(quán)力產(chǎn)生于人類脫離自然狀態(tài)之后，組成一個(gè)政治共同體的國家而形成的。國家權(quán)力分為三類，即立法權(quán)、執(zhí)行權(quán)和司法權(quán)。執(zhí)行權(quán)構(gòu)成政府，政府向人民、官吏以及最高的國家行政部長頒布的是命令或法令